Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.07.2011 по делу n А09-523/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» (далее – Закон № 209-ФЗ), которыми являются, в частности, обеспечение благоприятных условий для развития малого и среднего предпринимательства, обеспечение их конкурентоспособности и оказание содействия в продвижении на рынок.

Статьей 14 указанного Закона № 209-ФЗ предусмотрены принципы поддержки этих субъектов, к которым относятся, в том числе открытость процедур оказания поддержки, оказание ее с соблюдением требований, установленных Федеральным законом «О защите конкуренции», а также равный доступ к муниципальным программам развития субъектов малого и среднего предпринимательства.

В соответствии с вышеуказанными целями и принципами статьей 11 Закона           № 209-ФЗ предусмотрены полномочия органов местного самоуправления на создание условий для развития малого и среднего бизнеса, в том числе формирование и осуществление соответствующих муниципальных программ.

Как установлено судом и следует из материалов дела, МУП «Комплекс» является арендатором земельного участка, находящегося в государственной собственности, площадью 33 635 кв.м, расположенного по адресу: г. Брянск, ул. Красноармейская, 76, по договору № 36792, заключенному 07.08.2006 с арендодателем – Брянской городской администрацией. Одним из условий договора является возможность замены лица на стороне арендатора.

Из представленного в приложении к решению Брянского Горсовета от 28.10.2009 № 179 проекта договора долевого участия в строительстве объектов недвижимости, заключенного между МУП «Комплекс» и ООО «Муссон», следует, что на вышеуказанном земельном участке, находящемся в аренде у МУП «Комплекс» по договору от 07.08.06 № 36792, должны быть построены объекты недвижимости – павильон 1 общей площадью 1 465 кв.м, павильон 2 общей площадью 1 465 кв.м, трансформаторная подстанция общей площадью 47,96 кв.м. После ввода объектов недвижимости в эксплуатацию ООО «Муссон» переходит на праве собственности помещение № 1 в павильоне 1, общей площадью 1 307 кв.м, что составляет 89,2%, помещение № 1 в павильоне 2, общей площадью 1 465 кв.м, что составляет 100%, помещение трансформаторной подстанции, общей площадью 47,96 кв.м.

Проанализировав понятие инвестиционной деятельности как вложения инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта, закрепленного в статье 1 Федерального закона от 25.02.1999 № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» (далее – Закон             № 39-ФЗ), в данном случае суд правомерно пришел к выводу, что ООО «Муссон» при заключении спорного договора является инвестором, осуществившим капитальные вложения при долевом участии в строительстве объектов недвижимости на территории МУП «Комплекс».

Как следует из материалов дела, условием инвестиционного проекта, изложенного в пункте 1.5 договора, являющегося приложением к решению Брянского Горсовета от 28.10.2009 № 179, предусматривается возникновение права собственности на вновь созданные объекты у муниципального предприятия в соотношении 10,8% по павильону 1, у инвестора 89,2% и 100% - в остальных объектах.

На основании изложенного суд обоснованно пришел к выводу о том, что поскольку объекты построены на месте торговых рядов, арендаторы которых неоднократно обращались к органам власти с просьбой учесть их интересы и проводили соответствующие митинги (указанные обстоятельства являются общеизвестным фактом и не подлежат доказыванию, в соответствии с частью 1 статьи 69 АПК РФ), принятое Брянским Горсоветом решение о согласовании проекта инвестиционного договора участия в долевом строительстве с ООО «Муссон», зарегистрированным в городе Москве (юридический адрес: 115516, г.Москва, Каспийская ул., д.36Ж), подпадает под понятие актов и действий, предусмотренных           п. 1 ст. 15 Закона № 135-ФЗ, поскольку в силу ст. 20 Закона № 39-ФЗ органы местного самоуправления в пределах своих полномочий в соответствии с настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации гарантируют всем субъектам инвестиционной деятельности обеспечение равных прав при осуществлении инвестиционной деятельности и гласность в обсуждении инвестиционных проектов.

Таким образом, при данных обстоятельствах суд пришел к выводу о том, что поскольку проектом спорного договора предусмотрено строительство трех капитальных объектов, из которых два предусмотрены для передачи в собственность инвестору (один в размере 100%, второй в размере 89,2%), и эти права зарегистрированы в настоящее время, на момент заключения договора в установленном законом порядке должны были быть урегулированы вопросы предоставления земельных участков для строительства новых зданий.

Кроме того, судом правомерно установлено, что в нарушение норм земельного законодательства торги по продаже земельных участков под строительство новых зданий в собственность или по продаже права на заключение договора аренды земельного участка не проводились.

Допущенные нарушения создали условия для приобретения инвестором застроенного земельного участка в собственность или в аренду по правилам п. 1 ст. 36 Земельного кодекса РФ (далее – ЗК РФ) в нарушение установленного законом порядка предоставления земельных участков под строительство.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции обоснованно указал, что в обязанность Брянского Горсовета при принятии решения от 28.10.2009 № 179 о согласовании проекта договора участия в долевом строительстве объектов недвижимости на земельном участке, находящемся в государственной собственности и арендуемом муниципальным унитарным предприятием, входили оценка и анализ судьбы земельного участка при положительном утверждении договорного проекта, ситуации на рынке малого и среднего предпринимательства на территории города, установление вопроса соответствия такого согласования земельному законодательству, законодательству о конкуренции, целевой программе поддержке малого и среднего предпринимательства.

Исследовав и оценив представленные лицами, участвующими в деле, доказательства по правилам статей 65 и 71 АПК РФ, суд пришел к правомерному выводу о том, что избранный Брянским Горсоветом способ разрешения долевого участия строительства объектов недвижимости на земельном участке, находящемся в государственной собственности и арендуемом МУП, фактически исключил конкуренцию между хозяйствующими субъектами.

При таких обстоятельствах вывод суда о том, что принятие Брянским Горсоветом решения от 28.10.2009 № 179 о согласовании проекта договора привело к несоблюдению публичности при отборе хозяйствующих субъектов для строительства объектов недвижимости на территории МУП «Комплекс» и предоставлению ООО «Муссон» льготного режима для осуществления предпринимательской деятельности в части получения прав на земельные участки,  что создало ограничение, устранение и недопущение конкуренции в нарушение ч. 1 ст. 15 Закона № 135-ФЗ, является обоснованным, в связи с чем в удовлетворении заявленных требований отказано правомерно.

Доводы подателя жалобы о том, что, согласовывая совершение крупной сделки, Брянский Горсовет не нарушил нормы ч. 1 ст. 15 Закона № 135-ФЗ, ст. 30 ЗК РФ, долгосрочной целевой программы «Развитие и поддержка малого и среднего предпринимательства в городе Брянске» на 2009-2013 г.г. и действующим законодательством не предусмотрена процедура проведения торгов при заключении договора долевого участия в строительстве объектов недвижимого имущества, основаны на ошибочном толковании норм материального права, в связи с чем не принимаются во внимание судом апелляционной инстанции.

Так, согласно ст. 8 Конституции Российской Федерации в Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности.

Обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков являются целями Закона № 135-ФЗ.

По смыслу ст. 15 Закона № 135-ФЗ нормативно установлен запрет на ограничивающие конкуренцию акты и действия (бездействие) адресованный органам, осуществляющим властные функции, в целях предупреждения их негативного вмешательства в конкурентную среду посредством использования административных инструментов.

Для квалификации действия (бездействия) как предусмотренного ст. 15 Закона      № 135-ФЗ нарушения антимонопольного законодательства обязательно установление фактических обстоятельств, подтверждающих последствия в виде ограничения конкуренции, создания определенных преимуществ и дискриминации на определенном товарном рынке, а также выявление причинной связи между принятым актом и (или) совершенными действиями и наступившими последствиями.

В силу п. 7 ст. 4 Закона № 135-ФЗ конкуренцией является соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

В п. 17 ст. 4 Закона № 135-ФЗ определены признаки ограничения конкуренции: сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, а также иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке.

МУП «Комплекс» создано органами местного самоуправления с целью обеспечения благоприятных условий населению, производителям сельскохозяйственной и промышленной продукции, предпринимателям, государственным и корпоративным организациям, фермам, садоводческим обществам, отдельным гражданам в реализации и покупке сельскохозяйственной продукции, промышленных товаров и кустарных изделий, выполнения городских социально-экономических заказов.

Законом № 161 – ФЗ определены формы контроля собственника имущества унитарного предприятия за его хозяйственной деятельностью.

Следовательно, Брянский Горсовет при даче согласия на заключение между       МУП «Комплекс» и ООО «Муссон» договора участия в долевом строительстве объекта недвижимости правомочен осуществлять контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего унитарному предприятию имущества.

В силу п. 2 ст. 11 ЗК РФ органами местного самоуправления осуществляется управление и распоряжение земельными участками, находящимися в муниципальной собственности.

В соответствии со ст. 30 ЗК РФ, которой регулируется порядок предоставления земельных участков для строительства из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, установлено, что участок предоставляется в аренду или в собственность на основании результатов торгов (конкурсов, аукционов).

По общему правилу проводятся торги по продаже земельного участка либо по продаже права на заключение договора аренды указанной недвижимости.

Как следует из материалов дела, в нарушение указанных норм земельного законодательства торги по продаже земельных участков под строительство новых зданий в собственность или по продаже права на заключение договора аренды земельного участка Брянским Горсоветом не проводились.

Кроме того, как установлено судом, ООО «Муссон» при заключении спорного договора является инвестором, осуществившем капитальные вложения при долевом участии в строительстве объектов недвижимости на территории МУП «Комплекс».

Статья 20 Закона № 39-ФЗ предусматривает, что органы местного самоуправления в пределах своих полномочий в соответствии с Федеральным законом другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации гарантируют всем субъектам инвестиционной деятельности: обеспечение равных прав при осуществлении инвестиционной деятельности, гласность в обсуждении инвестиционных проектов.

В связи с изложенным Брянский Горсовет, применяя принцип земельного законодательства, согласно которому все объекты, прочно связанные с землей,  следуют судьбе данного земельного участка, обладая правом осуществлять контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего унитарному предприятию имущества и принимая решение от 28.10.2009 № 179 о согласовании проекта договора участия в долевом строительстве объектов недвижимости между МУП «Комплекс» и МУП «Муссон», должен был руководствоваться действующими нормами ст. 30 ЗК РФ, направленными на обеспечение конкуренции и равного доступа хозяйствующих субъектов по продаже земельных участков под строительство новых зданий в собственность или по продаже права на заключение договора аренды земельного участка, а также нормами Закона № 39-ФЗ, устанавливающими вышеуказанные гарантии всем субъектам инвестиционной деятельности.

Вместе с тем Брянский Горсовет при принятии названного решения не рассмотрел вопрос соответствия такого согласования долгосрочной целевой программе «Развитие и поддержка малого и среднего предпринимательства в городе Брянске» на 2009-2013 г.г.

Данная программа относится к сфере деятельности индивидуальных предпринимателей, каковым ООО «Муссон» не является, соответственно мотивов и оснований для бесспорного заключения МУП «Комплекс» договора участия в долевом строительстве только лишь с ООО «Муссон» не имелось.

Принятие Брянским Горсоветом решения о согласовании проекта инвестиционного договора участия в долевом строительстве с ООО «Муссон» относится к числу тех актов, определение которых предусмотрено п. 1 ст. 15 Закона        № 135-ФЗ, поскольку реализация положений спорного договора ставит отдельных хозяйствующих субъектов, в частности ООО «Муссон», в преимущественное положение на рынке строительства объектов недвижимого имущества по сравнению с другими хозяйствующими субъектами, в том числе потенциальными участниками рынка, приводит или может привести к ограничению, устранению, недопущению конкуренции.

Следовательно, заявителем нарушена