Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.07.2011 по делу n А62-439/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

подтвержден налоговым органом Республики Беларусь по запросу суда.

Помимо этого, указание в жалобе о том, что Обществом не исполнено требование №28 от 01.07.2010 года о представлении подтверждения того, что ОАСО «БИ энд Би инщуренс Ко» имеет постоянное местонахождение в Республики Беларусь, противоречит материалам дела, поскольку в названном документе такое требование отсутствует.

Эпизод, связанный с доначислением налога на доходы физических лиц в размере 214200 руб.

Судом установлено, что в соответствии с заключенными трудовыми договорами   (непрерывно в течение 183 дней и более) Обществом в качестве водителей, осуществляющих международные перевозки, приняты граждане Республики Беларусь, при этом налог на доходы указанных физических лиц от выплаченного вознаграждения за выполнение трудовых обязанностей удерживался Обществом как налоговым агентом по ставке 13%.

Налоговый орган в ходе проверки пришел к выводу о том, что у части работников (Приложение № 2 к решению) в связи с разъездным характером работы количество дней пребывания за территорией Российской Федерации (нахождение в рейсах) превысило 183 дня в течение 12 следующих подряд месяцев, и в соответствии с положениями пункта 2 статьи 207 НК РФ признал указанных работников налоговыми нерезидентами Российской Федерации, в связи с чем согласно положениям п. 3 ст. 224 НК РФ произвел перерасчет налоговых обязательств Общества по удержанию и перечислению налога на доходы физических лиц, исходя из ставки 30%.

Согласно п. 1 ст. 207 НК РФ плательщиками налога на доходы физических лиц признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации, а также физические лица, получающие доходы от источников в Российской Федерации и не являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации.

В зависимости от статуса физического лица Налоговым кодексом Российской Федерации установлены разные ставки налога на доходы физического лица.

Доходы, полученные налоговыми резидентами Российской Федерации, в виде вознаграждения за выполнение трудовых или иных обязанностей на территории Российской Федерации облагаются на основании пункта 1 статьи 224 НК РФ по ставке 13%.

В отношении всех доходов от источников в Российской Федерации, получаемых физическими лицами, не являющимися налоговыми резидентами Российской Федерации (за исключением доходов, получаемых в виде дивидендов от долевого участия в деятельности российских организаций), применяется налоговая ставка в размере 30% (пункт 3 статьи 224 НК РФ).

В пункте 2 статьи 207 НК РФ установлено, что налоговыми резидентами признаются физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев.

Вместе с тем согласно ст. 7 НК РФ, если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные Налоговым кодексом Российской Федерации и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

Федеральным законом от 17.05.2007 N 81-ФЗ "О ратификации Протокола к Соглашению между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Беларусь об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество", вступившим в силу с 02.06.2007, ратифицирован Протокол к Соглашению между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Беларусь об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество от 21.04.1995, подписанный в городе Санкт-Петербурге 24 января 2006 года.

Пунктом 1 статьи 1 названного Протокола предусмотрено, что с учетом положений статьи 14 Соглашения вознаграждение, получаемое физическим лицом с постоянным местожительством в одном Договаривающемся Государстве (гражданином Российской Федерации или Республики Беларусь) в отношении работы по найму, осуществляемой в другом Договаривающемся Государстве в течение периода нахождения в этом другом Договаривающемся Государстве, составляющего не менее 183 дней в календарном году, либо непрерывно в течение 183 дней, начавшихся в предшествующем календарном году и истекающих в текущем календарном году, может облагаться налогом в этом другом Договаривающемся Государстве в порядке и по ставкам, предусмотренным в отношении лиц с постоянным местожительством в этом Договаривающемся Государстве.

Как указано в пункте 2 статьи 1 Протокола от 24.01.2006 налоговый режим, установленный в пункте 1 настоящей статьи, применяется с даты начала работы по найму в другом Договаривающемся Государстве, длительность которой в соответствии с трудовым договором составляет не менее 183 дней.

Согласно пункту 3 статьи 1 Протокола, если лицо с постоянным местожительством в одном Договаривающемся Государстве заключает несколько трудовых договоров в другом Договаривающемся Государстве, длительность работы по которым в отдельности составляет менее 183 дней в календарном году, налоговый режим, установленный в пункте 1 данной статьи, применяется с даты начала работы по первому трудовому договору, по которому длительность работы в этом другом Государстве с учетом работы по предыдущим трудовым договорам составит не менее 183 дней.

Таким образом, размер налоговой ставки по налогу на доходы физических лиц зависит от того, признается ли гражданин Республики Беларусь налоговым резидентом Российской Федерации или нет. Причем для граждан Республики Беларусь вышеупомянутым Протоколом установлен особый порядок определения их налогового статуса. Гражданин Республики Беларусь признается налоговым резидентом Российской Федерации, если он заключает трудовой договор на 183 дня и более.

В рассматриваемом случае истцом заключены трудовые договоры, срок работы по которым превышает 183 дня в течение следующих 12 месяцев подряд. Сведений о том, что эти договоры были расторгнуты до истечения оговоренного срока, и трудовые отношения были прекращены, Инспекцией вопреки требованиям ст.ст.65, 200 АПК РФ не представлено.

При вынесении оспариваемого решения налоговый орган не учел как положения  вышеуказанного международного договора, так и разъяснения Министерства финансов Российской Федерации, изложенные в письме от 15.08.2005 N 03-05-01-03/82 "О порядке взимания налога на доходы физических лиц с граждан Республики Беларусь", доведенные Федеральной налоговой службой Российской Федерации до своих территориальных органов  21.09.2005 N ВЕ-6-26/786@.

. Министерство финансов России разъяснило, что в отношении доходов граждан Республики Беларусь - потенциальных налоговых резидентов Российской Федерации от деятельности по трудовому договору ставка налога в размере 13% подлежит применению с первого дня их пребывания на территории Российской Федерации. При этом для квалификации граждан Белоруссии в качестве потенциальных налоговых резидентов Российской Федерации подлежат учету сроки заключаемых с такими гражданами трудовых договоров.

Позиция ответчика, основанная на подсчете дней исходя из фактического пребывания работников на территории Российской Федерации, ошибочна.

Статьей 166 Трудового кодекса РФ предусмотрено, что служебные поездки работников, постоянная работа которых осуществляется в пути или имеет разъездной характер, служебными командировками не признаются.

Таким образом, водители-международники выполняют функциональные обязанности работника Российской Федерации, находясь за ее пределами.

В противном случае и доходы таких водителей за выполнение трудовых обязанностей должны считаться полученными за пределами Российской Федерации (подп. 6 п. 3 ст.208 НК РФ), т.е. эти водители вообще не должны признаваться плательщиками НДФЛ, поскольку не являются налоговыми резидентами РФ и не получают доходы от источников в РФ (ст.207 НК РФ).

Судом первой инстанции полно установлены все обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела, как то предусмотрено  ст.71 АПК РФ, правильно применены нормы материального права, регулирующие спорные правоотношения.

Нарушений норм процессуального права, влекущих по правилам ч.4 ст.270 АПК РФ безусловную отмену судебного акта, не выявлено.

Руководствуясь ст.ст. 269 п.1, 271 АПК РФ, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Смоленской области от 20.04.2011 по делу №  А62-439/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу –  без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в кассационную инстанцию Федерального арбитражного суда Центрального округа (в г. Брянске) в двухмесячный срок со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.А. Тиминская

Судьи

А.Г. Дорошкова

В.Н. Стаханова