Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.07.2008 по делу n А76-2692/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 18АП-3888/2008

г. Челябинск

02 июля 2008г.

Дело № А76-2692/2008

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Степановой М.Г., судей: Кузнецова Ю.А., Костина В.Ю., при ведении протокола секретарем судебного заседания Коваленко А.Н., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 15 по Челябинской области на решение Арбитражного суда Челябинской области от 06.05.2008 по делу № А76-2692/2008 (судья Бастен Д.А.), при участии: от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 15 по Челябинской области – Зуб С.Н. (доверенность от 09.01.2008 № 04-32/4),

УСТАНОВИЛ:

         общество с ограниченной ответственностью «Фаворит» (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с заявлением о признании незаконным бездействия Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 15 по Челябинской области (далее – инспекция, налоговый орган), выразившегося  в невыдаче свидетельства о регистрации 10 игровых столов и 39 игровых автоматов, а также обязании налогового органа устранить допущенные нарушения прав налогоплательщика (с учетом уточнения заявленных требований, принятых судом (л.д.64)).

         Решением арбитражного суда первой инстанции  от 06.05.2008 заявленные требования общества удовлетворены, указанное бездействие инспекции признано незаконным, на налоговый орган возложена обязанность выдать обществу свидетельство о регистрации объектов  налогообложения – 10 игровых столов, 39 игровых автоматов.

         Инспекция, не согласившись с решением арбитражного суда, обратилась  с апелляционной жалобой  в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд.

В апелляционной жалобе инспекция просит судебный акт отменить, в удовлетворении заявленных требований обществу отказать, ссылаясь на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права, на то, что суд не применил к спорным правоотношениям  положения Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон от 29.12.2006 № 244-ФЗ), Закона Челябинской области от 30.05.2007 № 145-ЗО «О запрете деятельности залов игровых автоматов на территории Челябинской области», подлежащие применению, неправильно применил ст. 1 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) и Положение о федеральной налоговой службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.09.2004 № 506. Заявитель апелляционной жалобы указывает на то, что налоговые органы осуществляют не только контроль за соблюдением  законодательства о налогах  и сборах, на органы исполнительной власти, осуществляющие функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства о налогах и сборах  возложен контроль за соблюдением организаторами азартных игр требований, установленных  ч.1, 2 ст. 16 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ.  Налогоплательщики обязаны  соблюдать требования Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ, а налоговый орган обязан им руководствоваться.

В судебном заседании представитель налогового органа доводы апелляционной жалобы поддержал.

Общество отзыв на апелляционную жалобу не представило, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, о времени и месте рассмотрения дела извещено надлежащим образом. В соответствии с ч. 3 ст. 156, ч.1 ст. 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ)  судебное заседание проведено без участия общества.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав объяснения представителя налогового органа, считает апелляционную жалобу налогового органа подлежащей  удовлетворению.

Общество зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам № 46 по г.Москве 31.08.2004, основной государственный регистрационный номер 1047796648030 (л.д.19-36), имеет лицензию  на осуществление деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений № 005595, выданную Федеральным агентством по физической культуре, спорту и туризму 06.10.2004 со сроком действия до 06.10.2009 (л.д.42).

Согласно уведомления от 22.06.2007 № 344529 общество поставлено на налоговый учет по месту нахождения обособленного подразделения, расположенного по адресу: г.Южноуральск, ул. Космонавтов, 13 (л.д.49).

Налогоплательщиком в инспекцию 05.02.2008 представлено заявление о регистрации объектов налогообложения налогом на игорный бизнес, 10 игровых столов, завод изготовитель «ГЕМ» Россия, по адресу: Челябинская область, г. Южноуральск, ул. Космонавтов, 13 и 39 игровых автоматов с заводскими номерами 66170, 64958, 50501, 50579, 50710, 65660, 65661, 38413, 0605645, 0605655, 0705012, 0705016, 02050, 004-060, 02035, 00643, 00789, 00773, 00778, 00780, 00781, 00656, 00628, 00981, 00604, 05070300, 05070429, 05070299, 05070427, 05070292, 05070421, 05070288, 05070423, 05070283, 030000021817, 05067434, 05067484, 43062658, 43033520 по адресу: Челябинская область, г.Южноуральск, ул. Космонавтов, 13.

Инспекцией в адрес общества направлено уведомление от 22.02.2008 № 11-33/4349, которым налоговый орган отказал в регистрации указанных объектов налогообложения налогом на игорный бизнес, сославшись на Закон Челябинской области «О запрете деятельности залов игровых автоматов на территории Челябинской области»  от 30.05.5007 № 145-ЗО, в соответствии с которым с 01.07.2007 запрещается на территории Челябинской области деятельность залов игровых автоматов, расположенных в пределах границ населенных пунктов.

Общество, полагая, что  бездействие налогового органа, выразившееся в невыдаче свидетельства о регистрации объектов налогообложения налогом на игорный бизнес,  является незаконным, нарушающим права в сфере предпринимательской деятельности, обратилось с соответствующим заявлением в Арбитражный суд Челябинской области.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции сделал вывод о том, что бездействие налогового органа является незаконным. При этом суд первой инстанции исходил из того, что Федеральный закон от 29.12.2006 № 244-ФЗ не относится к актам законодательства о налогах и сборах, а значит, не может изменять или отменять обязанности налоговых органов, установленные Налоговым кодексом РФ (далее – НК РФ), действующее законодательство о налогах и сборах не содержит оснований для неисполнения налоговым органом обязанности по регистрации объектов налогообложения налогом на игорный бизнес, определенной статьей 366 НК РФ.

Согласно ст. 364 НК РФ, игорный бизнес - предпринимательская деятельность, связанная с извлечением организациями или индивидуальными предпринимателями доходов в виде выигрыша и (или) платы за проведение азартных игр и (или) пари, не являющаяся реализацией товаров (имущественных прав), работ или услуг.

Из п.2 ст. 366 НК РФ следует, что каждый объект налогообложения подлежит регистрации в налоговом органе по месту установки этого объекта налогообложения не позднее чем за два дня до даты установки каждого объекта налогообложения. Регистрация производится налоговым органом на основании заявления налогоплательщика о регистрации объекта (объектов) налогообложения с обязательной выдачей свидетельства о регистрации объекта (объектов) налогообложения.

Налогоплательщик также обязан зарегистрировать в налоговых органах по месту регистрации объектов налогообложения любое изменение количества объектов налогообложения не позднее чем за два дня до даты установки или выбытия каждого объекта налогообложения (п.3 ст. 366 НК РФ).

Из положений ст. ст. 364, 366 НК РФ следует, что налогоплательщик вправе приступить  к осуществлению деятельности в сфере игорного бизнеса  только после регистрации объектов налогообложения в налоговом органе.

Налогоплательщик, обращаясь в налоговый орган с заявлением о регистрации объектов налогообложения, имеет намерение  осуществлять деятельность в сфере игорного бизнеса.

Федеральным законом от 29.12.2006 № 244-ФЗ определены правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и установлены ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

В пунктах 1, 2 статьи 5 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ предусмотрено, что деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Контроль за соблюдением организаторами азартных игр установленных частями 1 и 2 ст. 16 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ  осуществляется уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства о налогах и сборах.

Согласно Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.09.2004 № 506, Федеральная налоговая служба является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства о налогах и сборах,  осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы, руководствуется в своей деятельности Конституцией Российской Федерации, федеральными конституционными законами, федеральными законами, актами Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, нормативными правовыми актами Министерства финансов Российской Федерации, а также настоящим Положением.

Согласно пункту 11 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ  игорное заведение - это здание, строение, сооружение (единая обособленная часть здания, строения, сооружения), в которых осуществляется исключительно деятельность по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг (в том числе филиал или иное место осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг).

Под игорной зоной понимается часть территории Российской Федерации, которая предназначена для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и границы которой установлены в соответствии с настоящим Федеральным законом (пункт 7 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ).

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом. Игорные зоны не могут быть созданы на землях поселений (пункты 4, 5 статьи 5 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ ).

В статье 9 Закона установлено, что на территории Российской Федерации создаются четыре игорные зоны на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайский край; Приморский край; Калининградская область; Краснодарский край и Ростовская область (данная игорная зона включает в себя часть территории каждого из указанных субъектов Российской Федерации).

Открытие и функционирование новых игорных заведений после принятия и вступления в силу Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ возможно только на территории игорных зон в соответствии с разрешительным порядком.

Решения о создании и ликвидации игорных зон принимаются Правительством Российской Федерации по согласованию с органами государственной власти субъектов Российской Федерации (часть 4 статьи 9 Закона). Вместе с тем, такие решения до настоящего времени не приняты.

В соответствии с пунктом 1 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 настоящего Федерального закона, частью 2 настоящей статьи, вправе продолжить свою деятельность до 30 июня 2009 года без получения предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. При этом требования, установленные частью 2 статьи 15 настоящего Федерального закона, применяются ко всем игорным заведениям вне зависимости от их вида.

В частности игорные заведения должны отвечать следующим требованиям: игорные заведения могут располагаться только в зданиях, строениях, сооружениях, являющихся объектами капитального строительства, занимать указанные объекты полностью или располагаться в единой обособленной их части; площадь зоны обслуживания участников азартных игр в казино не может быть менее чем восемьсот квадратных метров; площадь зоны обслуживания участников азартных игр в зале игровых автоматов не может быть менее чем сто квадратных метров; в зоне обслуживания участников азартных игр в зале игровых автоматов должно быть установлено не менее чем пятьдесят игровых автоматов, а также могут находиться кассы тотализатора и (или) букмекерской конторы; игровые автоматы, установленные в зале игровых автоматов, должны находиться исключительно в собственности организатора азартных игр. Технологически заложенный средний процент денежного выигрыша каждого игрового автомата должен быть не ниже чем девяносто процентов; стоимость чистых активов организатора азартных игр в казино и залах игровых автоматов в течение всего периода осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр не может быть менее 600 миллионов рублей.

Деятельность игорных заведений, не отвечающих требованиям, установленным частями 1 и 2 ст. 16 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ, должна быть прекращена до 1 июля 2007 года.

В соответствии с ч. 7 ст. 16 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ, органы государственной власти субъектов Российской Федерации вправе принять до 1 июля 2007 года решение о запрете, начиная с 1 июля 2007 года на территории