Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.05.2008 по делу n 17АП-2559/2008-ГК. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № 17АП-2559/2008-ГК

г. Пермь                                                    

12 мая 2008г.                                                 Дело № А50-16734/2007

Резолютивная часть постановления объявлена  4 мая 2008г.

Постановление в полном объеме изготовлено  12 мая 2008г.

Семнадцатый арбитражный апелляционный  суд в составе:

председательствующего                                                Соларевой О.Ф.

судей                                                           Шварц Н.Г., Масальской Н.Г.             

при ведении протокола секретарем судебного заседания Мехоношиным Е.А.

при участии в судебном заседании:

от истца: Вшивкова Г.А., доверенность от 05.12.2007г. № 1, паспорт; Потопальская Л.Н.- председатель ТСЖ,  протокол заседания правления ТСЖ «Орион» от 09.08.2006г. № 1,  паспорт;

от ответчика: Налимова Е.Е.,  доверенность от 25.12.2007г. № 78,  паспорт; Куликова Е.Ю., доверенность от 26.12.2007г.;

 от третьего лица: ООО «Пермская сетевая компания» - не явились;

 рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика, ОАО «Территориальная генерирующая компания  № 9»,

на решение Арбитражного суда Пермского края

от 05 марта 2008 года

по делу № А50-16734/2007,

принятое судьей  Дружининой Л.В.,

по иску  ТСЖ «Орион»

к  ОАО «ТГК № 9»,

третье лицо: ООО «Пермская сетевая компания»

о  понуждении к заключению договора

                                               установил:

     ТСЖ «Орион» обратилось  в Арбитражный суд Пермского края с иском  к  ОАО «Территориальная генерирующая компания» (ОАО «ТГК № 9»), третье лицо: ЗАО «Пермская сетевая компания»  о  понуждении к заключению договора энергоснабжения тепловой энергией в сетевой воде (л.д.3,4).

         В порядке   ст.48 АПК РФ   суд произвел  процессуальную замену  третьего лица ЗАО «Пермская сетевая компания» на правопреемника ООО «Пермская сетевая компания» (л.д.86-100).

      Решением суда от 05.03.2008г.  (судья Дружинина Л.В.)   исковые требования удовлетворены: суд обязал ОАО «ТГК № 9»  заключить договор энергоснабжения тепловой энергией в сетевой воде с ТСЖ «Орион» (л.д.106-110).

     Ответчик с решением суда не согласен, просит его отменить и отказать в удовлетворении иска; считает, что  суд неполно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы суда, изложенные в решении, не соответствуют  обстоятельствам дела, противоречивы, судом неправильно применены нормы материального права и не применены нормы права, подлежащие применению.  По мнению заявителя, суд сделал неверный вывод о возможности ОАО «ТГК № 9»  заключить договор с ТСЖ «Орион», а значит и об уклонении энергоснабжающей организации от  заключения публичного договора. Ответчик считает, что указанным решением нарушены права третьего лица (ЗАО «ПСК»), которое будет вынуждено вопреки требованиям закона безвозмездно  предоставлять услуги ТСЖ «Орион» по передаче тепловой энергии по своим сетям, т.к. при принятии решения по иску не разрешен вопрос  о заключении договора на передачу энергии с третьим лицом. Заявитель полагает, что законом не возложена обязанность на энергоснабжающую организацию заключить договор  на передачу тепловой энергии по тепловым сетям сторонней организации.

     Кроме того, заявитель указывает на то, что  с 01.01.2008г.  ООО «Пермская сетевая компания» перестало являться транспортирующей организацией в связи с тем, что с указанной даты прекратил действие тариф на передачу  тепловой энергии, установленный для ЗАО «Пермская сетевая компания»;  Постановлением РЭК Пермского края от 12.12.287-т утвержден тариф для ООО «Пермская сетевая компания» (ООО «ПСК») как для энергоснабжающей организации; утвержденный тариф учитывает затраты ООО «ПСК» на тепловую энергию и на транспортировку до объектов потребителей, чьи тепловые сети присоединены непосредственно к тепловым сетям данной энергоснабжающей организации.

     Ответчик считает, что  с 01.01.2008г. ОАО «ТГК № 9»  не может исполнять обязанности по договору как энергоснабжающая организация в связи с отсутствием непосредственно присоединенных тепловых сетей к тепловым сетям ТСЖ «Орион», и как агент транспортирующей организации (ЗАО «ПСК»)  в связи с отсутствием такой транспортирующей организации.

     В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы.

     Третье лицо, ООО «ПСК», надлежащим образом извещенное о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, представителя в судебное заседание не направило, представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало, что решение суда от 05.03.2008г. подлежит отмене. При этом ООО «ПСК» ссылается на то, что с 01.01.2008г.  между ОАО «ТГК № 9» (генерирующая организация) и ООО «ПСК» (сбытовая компания)  заключен договор  от 30.11.2007г. № 1830/0191/2007, в соответствии с которым генерирующая  организация  обязуется производить  и подавать тепловую энергию надлежащего качества и в количестве, предусмотренном договором, по своим сетям сбытовой компании на границах балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между  генерирующей организацией и сбытовой компанией; сбытовая компания обязуется принимать тепловую энергию, произведенную генерирующей организацией, и оплачивать последней ее стоимость; полагает, что надлежащей энергоснабжающей организацией для ТСЖ «Орион» является ООО «ПСК», во владении которой находятся тепловые сети, непосредственно присоединенные к тепловым сетям ТСЖ «Орион».

     Истец с доводами  апелляционной жалобы не согласен по мотивам, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, просит оставить решение суда от 05.03.2008г. без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения; считает, что,  требуя заключить договор снабжения тепловой энергией, потребители реализуют свое законное право покупать товар у производителя напрямую, при этом получают право требования у транспортировщика доставить этот товар.  По - мнению истца,  в данной ситуации произошли согласованные действия ответчика, ОАО «ТГК № 9»,  с ООО «ПСК», направленные на раздел рынка тепловой энергии по составу покупателей, а также на установление более высокой цены на тепловую энергию для ряда покупателей; потребитель лишается права покупать тепловую энергию по 477,87руб. за Гкал и его понуждают приобретать ее у сбытовой компании ООО «ПСК» по цене 615,43руб. за Гкал.

     В судебном заседании 29.04.2008г. в порядке ст.163 АПК РФ был объявлен  перерыв до 11.00час. 04.05.2008г. о чем стороны извещены под роспись в протоколе судебного заседания.

    04.05.2008г. в 11.00час. судебное заседание продолжено, в нем приняли участие представители  ТСЖ «Орион»   и ОАО «ТГК № 9».

    Законность и обоснованность обжалуемого  решения проверена арбитражным судом апелляционной инстанции  в порядке, предусмотренном  ст.266,268 АПК РФ.

     ТСЖ «Орион» обратилось к ОАО «ТГК № 9» с  заявлением  о заключении договора на отпуск тепловой энергии  домам №№ 16,18 по ул.Вильямса г.Перми в связи с передачей  указанных домов в управление от МУ «Жилищная служба». В заявлении истца был указан  общий объем зданий и граница балансовой принадлежности по внутренней поверхности стены ТК-49 М3-01. Данное заявление получено ответчиком 15.10.2007г. (л.д.22).

     Письмом от 19.10.2007г. № 401-355 ОАО «ТГК № 9» возвратило направленный истцом пакет документов. В письме было указано, что   поскольку теплоснабжение домов осуществляется через сети транспортирующей организации - ЗАО «Пермская сетевая компания» (ЗАО «ПСК»), с которой ОАО «ТГК № 9»  не имеет договорных отношений, то заключить договор на  теплоснабжение между ТСЖ «Орион» и ОАО «ТГК № 9»  невозможно на основании ст.539 ГК РФ  по причине отсутствия  непосредственного присоединения к сетям энергоснабжающей организации; в связи с тем, что сети ТСЖ «Орион» присоединены  к сетям ООО «Регионэнергосбыт», то энергоснабжающей  организацией для истца является ООО «Регионэнергосбыт» (л.д.23).

     Истцом в материалы дела  был представлен договор снабжения тепловой энергией в сетевой воде от 01.10.2007г. между ОАО «ТГК № 9»  как энергоснабжающей организацией  и ТСЖ «Орион» как абонентом, подписанный со стороны абонента (л.д.13-21).

     Удовлетворяя исковые требования и обязывая ответчика, ОАО «ТГК № 9»,   заключить договор энергоснабжения тепловой энергии в сетевой воде с ТСЖ «Орион», суд исходил из того, что по смыслу п.1 ст.426 ГК РФ договор энергоснабжения является  публичным договором и обязателен для заключения коммерческой организацией с каждым, обратившимся к ней с просьбой о заключении договора,  пунктом 2 ст.539 ГК РФ заключение договора энергоснабжения  не ставится в зависимость от наличия непосредственного присоединения сетей абонента к сетям энергоснабжающей организации, отношения по транспортировке тепловой энергии через сети ООО «ПСК» до объекта истца могут быть урегулированы в ином порядке в виде оказания услуг по передаче тепловой энергии, отсутствие такого договора не является основанием для отказа энергоснабжающей  организацией в заключении с потребителем договора снабжения тепловой энергией при наличии возможности поставлять тепловую энергию. Суд указал также, что  отсутствие установленного для ОАО «ТГК № 9»  тарифа, учитывающего затраты на транспортировку тепловой энергии по сетям, не принадлежащим ОАО «ТГК № 9» по отношению к потребителям, чьи сети непосредственно не присоединены к сетям ОАО «ТГК № 9»,  не влияет на предусмотренную законом обязанность энергоснабжающей организации заключить договор на снабжение тепловой энергией с ТСЖ «Орион» как с потребителем.

     Выводы суда являются правильными.

     Согласно п.2.1.  договора снабжения тепловой энергией в сетевой воде от 01.10.2007г., который истец просит  обязать заключить ответчика,  ОАО «ТГК № 9» (энергоснабжающая организация) обязана поставлять максимальное количество тепловой энергии в сетевой воде при температуре наружного воздуха с учетом потерь на жилые дома через присоединенную сеть транспортирующей организации в количестве 2216Гкал в год (л.д.13-21).

    Из акта установления  границ балансовой принадлежности (п.8.1 договора, приложение № 2 к договору-л.д.21) видно, что  дома № 16,18 по ул. Вильямса присоединены к  энергоснабжающей организации, ОАО «ТГК № 9», от ТК-49 через  тепловые  сети третьего лица, ООО «ПСК».

     В соответствии с дополнительным соглашением № 22 к договору аренды муниципального имущества № 77/06 от 01.08.2006г. между МУП «Пермгоркомммунтепло» и ЗАО «Пермская сетевая компания», приложением   к нему, тепловые сети  от ТК-49 до домов №№ 16,18 по ул.Вильямса находятся во владении ООО «ПСК» (правопреемник ЗАО «ПСК») (л.д.81-85). Дополнительным соглашением  срок аренды  указанных тепловых сетей продлен.

    Таким образом, тепловые сети ТСЖ «Орион» опосредованно присоединены к тепловым сетям ОАО «ТГК № 9».

     Согласно п.1 ст.539 ГК РФ  по договору энергоснабжения  энергоснабжающая организация  обязуется подавать абоненту  через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

     В соответствии со ст.1 ФЗ от 14.04.1995г. № 41 –ФЗ  «О государственном регулировании тарифов  на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» энергоснабжающей организацией является хозяйствующий субъект, осуществляющий продажу потребителям произведенной или купленной электрической и (или) тепловой энергией.

    Согласно выписке из ЕГРЮЛ основной деятельностью ОАО «ТГК № 9» является оптовая торговля электрической и тепловой энергией (без их передачи и распределения).

     Постановлением  РЭК Пермского края от 12.12.2007г. № 283-т утверждены тарифы для ОАО «ТГК № 9» на поставляемую обществом тепловую энергию, учитывающие затраты по выработке, передаче тепловой энергии по сетям ОАО «ТГК № 9» и ее сбыту потребителям, присоединенным непосредственно к сетям ОАО «ТГК № 9».

     С учетом  изложенного  суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о том, что ОАО «ТГК № 9» является энергоснабжающей организацией по отношению к истцу.

     Согласно п.1 ст.426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять  в отношении каждого, кто к ней обратиться (розничная торговля, перевозка транспортном общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

     В соответствии с п.3 ст.426 ГК РФ  отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него  соответствующие работы не допускается.

     По смыслу п.1 ст.426 ГК РФ договор энергоснабжения является публичным договором и обязателен для  заключения коммерческой организацией  с каждым обратившимся к ней с просьбой о заключении договора.

     Согласно п.2 ст.539 ГК РФ договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

     Из материалов дела следует, что  до передачи домов №№ 16,18  по ул.Вильямса в г.Перми в управление ТСЖ «Орион», обеспечение жителей данных домов осуществлялось по договору снабжения тепловой энергией в сетевой воде от 18.04.2005г. № 1601, заключенного между  ОАО «ТГК № 9» и Жилищной службой «Орджоникидзевского района». С 01.10.2007г. (момента передачи домов в управление истцу) до настоящего времени тепловая энергия, произведенная ОАО «ТГК № 9», передавалась истцу   по сетям  ООО «ПСК» (ранее ЗАО «ПСК») от  ТК - 49,к которому присоединены сети истца. Как пояснил представитель ответчика, учет отпущенной тепловой энергии осуществляется  через  ЦТП №  11.   Таким образом, технологическая схема теплоснабжения истца после 01.10.2007г.   не изменилась. Следовательно, ответчик имеет техническую возможность   осуществлять энергоснабжение домов №№ 16,18 по ул.Вильямса. 

     Из содержания ст.539 ГК РФ  не следует, что заключение договора энергоснабжения ставится в зависимость от наличия непосредственного присоединения сетей абонента к сетям энергоснабжающей организации.    

     В уставе ООО «ПСК»  в качестве видов деятельности указаны такие,  как покупка и перепродажа тепловой