Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2013 по делу n А20-1744/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

форме. В течение одного часа с момента поступления указанного запроса оператор электронной площадки направляет запрос заказчику, в уполномоченный орган (часть 3 статьи 41.7 Закона).

В течение двух дней со дня поступления от оператора электронной площадки указанного в части 3 настоящей статьи запроса заказчик, уполномоченный орган, специализированная организация размещают разъяснение положений документации об открытом аукционе в электронной форме с указанием предмета запроса, но без указания участника размещения заказа, от которого поступил запрос, на официальном сайте при условии, что указанный запрос поступил заказчику, в уполномоченный орган не позднее чем за пять дней до дня окончания подачи заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме или, если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) не превышает три миллиона рублей, не позднее чем за три дня до дня окончания подачи заявок на участие в открытом аукционе (часть 4 статьи 41.7 Закона).

Согласно части 7 статьи 41.7 Закона № 94-ФЗ 7 заказчик, уполномоченный орган по собственной инициативе или в соответствии с поступившим запросом о разъяснении положений документации об открытом аукционе в электронной форме вправе принять решение о внесении изменений в документацию об открытом аукционе не позднее чем за пять дней до даты окончания подачи заявок на участие в открытом аукционе в электрон-ной форме. Изменение предмета открытого аукциона в электронной форме не допускается. Как установлено частью 4.1 статьи 41.12 Закона № 94-ФЗ заказчик, уполномоченный орган по собственной инициативе или в соответствии с поступившим запросом о разъяснении положений документации об открытом аукционе в электронной форме вправе принять решение о внесении изменений в документацию об открытом аукционе не позднее чем за пять дней до даты окончания подачи заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме. Изменение предмета открытого аукциона в электронной форме не допускается.

Судом первой инстанции установлено, что в связи с указанными нормами Закона № 94-ФЗ, общество вправе ознакомиться с конкурсной документацией, размещенной на сайте и при необходимости направить запросы о разъяснении положений документации об аукционе.

Между тем общество запросы о разъяснении положений документации об аукционе не направляло.

Согласно части 8 статьи 41.12 Закона № 94-ФЗ контракт считается заключенным с момента направления оператором электронной площадки участнику открытого аукциона в электронной форме контракта, оформленного в соответствии с частью 7 статьи 41.12.

Согласно части 10 статьи 41.12 Закона № 94-ФЗ контракт заключается на условиях, указанных в извещении о проведении открытого аукциона в электронной форме и документации об открытом аукционе в электронной форме, по цене, предложенной победителем открытого аукциона в электронной форме.

Как установлено судом первой инстанции, общество в обоснование своих доводов о непредставлении заказчиком документации о присоединении ссылается на Федеральный закон № 126-ФЗ от 07.07.2003 «О связи», Постановление Правительства Российской Федерации  № 32 от 23.01.2006 «Об утверждении Правил оказания услуг связи по передаче данных» и Постановление Правительства Российской Федерации № 161 от 28.03.2005 «Об утверждении Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия».

Доводы общества о непредставлении Пенсионным фондом документации о присоединении, суд первой инстанции правильно посчитал необоснованными, исходя из следующего.

Согласно статье 1 Федерального закона № 126-ФЗ от 07.07.2003 «О связи», целями настоящего Федерального закона являются: создание условий для оказания услуг связи на всей территории Российской Федерации; содействие внедрению перспективных технологий и стандартов; защита интересов пользователей услугами связи и осуществляющих деятельность в области связи хозяйствующих субъектов; обеспечение эффективной и добросовестной конкуренции на рынке услуг связи; создание условий для развития российской инфраструктуры связи, обеспечения ее интеграции с международными сетями связи; обеспечение централизованного управления российскими радиочастотным ресурсом, в том числе орбитально-частотным, и ресурсом нумерации; создание условий для обеспечения потребностей в связи для нужд органов государственной власти, нужд обороны страны, безопасности государства и обеспечения право-порядка.

В соответствии со статьей 18 Закона о связи операторы связи имеют право на при-соединение своих сетей электросвязи к сети связи общего пользования. Присоединение одной сети электросвязи к другой сети электросвязи и их взаимодействие осуществляются на основании заключаемых операторами связи договоров о присоединении сетей электро-связи (пункт 1).

Операторы сети связи общего пользования на основании договоров о присоединении сетей электросвязи обязаны оказывать услуги присоединения иным операторам связи в соответствии с правилами присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденными Правительством Российской Федерации (пункт 2 статьи 18 Закона).

Договорами о присоединении сетей электросвязи в соответствии с правилами при-соединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденными Правительством Российской Федерации, должны быть предусмотрены: права и обязанности операторов связи при присоединении сетей электросвязи и их взаимодействии; обязанности операторов, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования, в части присоединения в случае, если участником договора является оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования; существенные условия присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия; перечень услуг присоединения и услуг по пропуску трафика, которые оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования, обязан оказывать, а также порядок их оказания; порядок рассмотрения споров между операторами связи по вопросам присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия (пункт 3 статьи 18 Закона).

Согласно главе 4 Закона о связи услуга присоединения осуществляется по трем этапам:

1) согласование проектно-сметной документации, необходимой другому оператору для реализации установленных договором о присоединении условий присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика;

2) монтаж и наладка средств связи, образующих точку присоединения;

3) присоединение сети связи.

В соответствии с частью 3 статьи 19 Закона о связи порядок присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия с сетью электросвязи оператора, занимающего существенное положение в сети связи общего пользования, и его обязанности при присоединении сетей электросвязи и взаимодействии с сетями электросвязи других операторов связи определяются в соответствии с правилами, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Операторы, занимающие существенное положение в сети связи общего пользования, на основе правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия устанавливают условия присоединения других сетей электросвязи к своей сети электросвязи в части использования сетевых ресурсов и пропуска трафика, включающие в себя общие технические, экономические, информационные условия, а также условия, определяющие имущественные отношения.

Условия присоединения сетей электросвязи должны предусматривать: технические требования, касающиеся присоединения сетей электросвязи; объем, порядок и сроки выполнения работ по присоединению сетей электросвязи и их распределению между взаимодействующими операторами связи; порядок пропуска трафика по сетям электросвязи взаимодействующих операторов связи; местонахождение точек присоединения сетей электросвязи; перечень оказываемых услуг присоединения и услуг по пропуску трафика; стоимость услуг присоединения и услуг по пропуску трафика и порядок расчетов за них; порядок взаимодействия систем управления сетями электросвязи.

Все перечисленные условия по присоединению сети связи предусмотрены и Постановлением Правительства Российской Федерации № 161 от 28.03.2005 «Об утверждении Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия» (далее – Правил присоединения).

Пунктом 14 раздела 2 Правил присоединения также предусмотрено, что операторы сетей электросвязи сами обязаны организовать точки присоединения. Разделом 3 Правил присоединения регламентируется порядок присоединения и взаимодействие между опера-торами сетей. В разделе 4 Правил присоединения приведены существенные условия при-соединения сетей электросвязи и их взаимодействия при заключении договора присоединения между операторами сетей.

Пенсионный фонд Российской Федерации и его подразделения в субъектах не являются операторами связи.

Как установлено судом первой инстанции, при организации подключения к федеральному (магистральному) сегменту корпоративной сети передачи данных Пенсионного фонда Российской Федерации используются арендованные каналы связи. Данные каналы связи арендуются у операторов сетей связи общего пользования и логически организованы в Виртуальную Частную сеть (ВЧС). Точка доступа к федеральному сегменту определяется непосредственно оператором сети связи общего пользования в его Технических условиях на присоединение сетей. Федеральный (магистральный) сегмент КСПД ПФР в соответствии со статьей 12 Закона о связи определяется как технологическая сеть связи, присоединенная к сети связи общего пользования.

Федеральный (магистральный) сегмент КСПД ПФР включает собственные маршрутизаторы заказчика и арендованные каналы связи к сетям операторов сетей общего пользования. Как указано в техническом задании к контракту, границей зоны ответственности является порт на маршрутизаторе заказчика.

Все каналообразующее и магистральное оборудование находится в зоне ответственности оператора связи сети общего пользования, то есть общества, или у оператора связи, у которого общество арендует каналы связи.

При таких обстоятельствах заказчик не может и не должен предоставлять обществу технические условия по организации физического соединения оборудования истца к оборудованию федерального (магистрального) сегмента КСПД ПФР.

Доводы общества о том, что ОАО «Ростелеком» не является стороной заключенного сторонами государственного контракта, в связи с чем, общество не вправе обращаться к нему за предоставлением каких-либо технических условий для обеспечения связности и сетевого взаимодействия для присоединения к сети ВЧС федерального сегмента КСПД ПФР судом первой инстанции обоснованно не приняты во внимание. В соответствии с нормами Закона о связи и Правил присоединения ОАО «Ростелеком» является оператором ВЧС, составляющим структуру федерального сегмента КСПД ПФР. Следовательно, общество, в соответствии с Законом о связи и Правилами присоединения, обязано было заключить договор с ОАО «Ростелеком» о присоединении организованной сети связи к сетям связи общего пользования, находящейся в зоне ответственности ОАО «Ростелеком».

Доводы общества о том, что исполнителем установлено соответствующее оборудование по адресу: г. Москва, ул. Анохина, 20-а судом первой инстанции обоснованно отклонены. Как установлено судом первой инстанции Управление коммуникаций Пенсионного фонда России не подтверждает размещение ЗАО «Вэб Медиа Сервисез» оборудования по указанному адресу, а также  между Пенсионным фондом Российской Федерации и «ИнКомА,ЛТД» отсутствуют договорные отношения. Государственный контракт на оказание услуг связи № 235-1507дог/2011 от 19.07.2011 заключен между ГУ-Отделением ПФР по г. Москве и Москов-ской области и ЗАО «ИнКомА,ЛТД».

Из содержания пунктов 4.1, 4.1.1, 4.1.2, 4.1.2.1, 4.1.2.2  указанного государственного контракта следует, что ЗАО «ИнКом,АЛТД» не использует собственных ресурсов для подключения площадки по адресу: г. Москва, ул. Академика Анохина, 20-а. Из содержания государственного контракта на оказание услуг связи           № 235-1507дог/2011 от 19.07.2011 следует, что для предоставления услуг связи должен использоваться оптический кабель, принадлежащий ГУ-ОПФР по г. Москве и Московской области и проложенный между точками по адресу: г. Москва, ул. Енисейская, д.2, стр.4 и г. Москва, ул. Академика Анохина, д. 20, корпус «А». Таким образом, ЗАО «ИнКомА,ЛТД не мог предоставить в аренду ЗАО «Вэб Медиа Сервисез» оптические волокна в не принадлежащем ему кабеле, и, соответственно разместить оборудование в здании ПФР по адресу: г. Москва, ул. Академика Анохина, д.20-а.

Более того, судебными актами по делу № А20-01/2012 установлена вина общества в нарушении сроков исполнения обязательства по государственному контракту                 № 23340/152 от 05.08.2011. По указанному делу общество обратилось в Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики с иском к ГУ - Отделение Пенсионного фонда России по Кабардино-Балкарской Республике с иском о понуждении предоставить обществу дополнительную документацию на присоединение. ГУ - отделение пенсионного фонда России по Кабардино-Балкарской Республике предъявило встречный иск о расторжении государственного контракта и взыскании с общества неустойки в размере 48 015 руб. 90 коп. за просрочку исполнения обязательства по государственному контракту. Решением Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 26.06.2012 по делу № А20-01/2012, оставленным без изменения постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.10.2012, в удовлетворении первоначального требования в иске отказано. Судебные акты мотивированы тем, что обществом выбран неверный способ защиты нарушенных прав. Встречные исковые требования удовлетворены в части взыскания неустойки. В части расторжения государственного контракта в иске отказано из-за истечения срока действия контракта. В части взыскания неустойки судом первой инстанции установлено, что ЗАО «ВМС» не выполнены условия государственного контракта, в связи с чем, сделан вывод о существенном нарушении условий государственного контракта со стороны общества.

В соответствии с пунктом 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Судебные акты по делу № А20-01/2012 в части выводов о существенном нарушении исполнителем условий контракта, приведшего к срыву его исполнения, имеют преюдициальное значение по настоящему делу.

Кроме того, как правильно установлено судом первой инстанции, представленные обществом в обоснование понесенных убытков документы, не являются надлежащими доказательствами в смысле статей 69 и 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 67 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу.

В силу пункта 1 статьи 71 Арбитражного