Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.02.2013 по делу n А63-5548/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Ессентуки                                                                     Дело № А63-5548/2012

21 февраля 2013 года                                                                                    

Резолютивная часть объявлена 20 февраля 2013 года               

Постановление в полном объеме изготовлено 21 февраля 2013 года               

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего   Афанасьевой Л.В.

судей: Белова Д.А., Параскевовой С.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Зубаловым К.Д.,  

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 06 ноября 2012 года  по делу №А63-5548/2012

по   заявлению   государственного   унитарного   предприятия Ставропольского края «Ставрополькоммунэлектро» г. Ставрополь, ОГРН 1022601972909,

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю г. Ставрополь, ОГРН 1022601989508,

с участием третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, - комитета Ставропольского края по жилищно-коммунальному хозяйству г. Ставрополь, министерства имущественных отношений Ставропольского края г. Ставрополь,

о признании решения УФАС по СК от 14.12.2011 № 2, вынесенного в отношении ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро», незаконным, (судья Борозинец А.М.),

при участии в судебном заседании:

от УФАС по СК: Пашкова Н.Н. по доверенности № 03/33 от 10.01.2013;

в отсутствие иных лиц, участвующих в деле.

УСТАНОВИЛ:

Государственное унитарное предприятие Ставропольского края «Ставрополькоммунэлектро» (далее – заявитель, предприятие) обратилось в Арбитражный суд  Ставропольского края с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю от 14.12.2011 № 2 о прекращении нарушения ст. 6 Федерального закона от 26.03.2003 г. N 36-ФЗ "Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ и признании утратившими силу некоторых законодательных актов РФ в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике" и обязании провести реорганизацию предприятия в форме его разделения или выделения.

 Решением Арбитражного суда Ставропольского края от 06 ноября 2012 года требования общества удовлетворены. Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю от 14.12.2011 № 2 признано незаконным.

Решение суда мотивировано тем, что общество в своей деятельности не допускает  нарушения   ст. 6 Федерального закона от 26.03.2003 г. N 36-ФЗ и не совмещает два вида деятельности: по передаче электрической энергии с деятельностью по купле-продаже электрической энергии. Суд также установил нарушения процедуры принятия решения.

 Управление Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю (далее – УФАС по СК, антимонопольный орган) подало апелляционную жалобу, в которой просит  отменить решение Арбитражного суда Ставропольского края, так как оно  принято с нарушением норм материального и процессуального права, при несоответствии выводов суда фактическим обстоятельствам дела, при неполном исследовании доказательств. Считает, что суд пришел к неправильному выводу об отсутствии у предприятия имущества, позволяющего осуществлять одновременно два вида деятельности. Считает также, что суд допустил процессуальное нарушение, выразившееся в отказе в удовлетворении ходатайства УФАС о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица без самостоятельных требований или эксперта Региональной тарифной комиссии Ставропольского края.

Представитель доводы поддержал.

Иные лица, участвующие в деле, уведомлены надлежащим образом, своих представителей в судебное заседание не направили, что в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела.

Выслушав представителя УФАС,   изучив материалы дела, оценив доводы жалобы и проверив законность судебного акта в порядке, установленном  главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что решение Арбитражного суда Ставропольского края от 06 ноября 2012 года подлежит  отмене.

Из материалов дела усматривается.

26.05.2011 инспекцией Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю была проведена плановая проверка  государственного      унитарного      предприятия      Ставропольского      края «Ставрополькоммунэлектро» на предмет соблюдения требований антимонопольного законодательства, по итогам которой был составлен акт проверки от 26.05.2011 №104 (т. 5, л.д. 130-136).

В ходе проверки антимонопольный орган пришел к выводу, что ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро», расположенное по адресу: г. Ставрополь, ул. Шпаковская, 76/6, в нарушение статьи 6 Федерального закона от 26.03.2003 № 36-ФЗ (ред. от 06.12.2011) «Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об электроэнергетике» (далее - Закон № 36-ФЗ) совмещает два вида деятельности, по купле-продаже (поставке) и деятельность по передаче электрической энергии.

По итогам рассмотрения дела № 2 комиссией Управления Федеральной антимонопольной службы по СК вынесено решение от 14.12.2011, согласно которому заявителю указано в срок до 01.10.2012 провести реорганизацию предприятия в форме его подразделения или выделения в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации. Об исполнении решения сообщить в антимонопольный орган до 11.10.2012 с приложением подтверждающих выполнение решения заверенных документов.

Не согласившись с вынесенным решением, ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» на основании статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным.

В соответствии с пунктом 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

 В соответствии с пунктом 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Следовательно, для признания ненормативного правового акта   недействительным, необходимо соблюдение двух условий: несоответствие оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагающее на него какие-либо обязанности, создание иных препятствий для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, в предмет доказывания по делу входит несоответствие оспариваемых решений действующему законодательству, а также факт нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Государственное      унитарное      предприятие  Ставропольского      края «Ставрополькоммунэлектро» создано в соответствии с постановлением губернатора Ставропольского края от 22.06.1998 № 418 и зарегистрировано администрацией города Пятигорска (свидетельство о государственной регистрации от 16.07.1998 регистрационный номер 529 РНП).

Согласно свидетельству от 06.11.2003 серии 26 № 01272223 заявитель поставлен на учет в инспекцию МНС РФ по Промышленному району г. Ставрополя (ИНН 2632047085), а также зарегистрирован в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1022601972909, свидетельство серии 26 № 000723744 от 09.12.2002.

Предприятие находится в ведомственном подчинении министерства жилищно-коммунального хозяйства, строительства и архитектуры Ставропольского края. Функции учредителя предприятия осуществляет министерство имущественных отношений Ставропольского края.

В соответствии с уставом ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» основными видами его деятельности являются: передача и распределение электрической энергии; обеспечение надежного и качественного электроснабжения потребителей электрической энергией, подключенных к сетям предприятия; покупка, преобразование и реализация электроэнергии потребителям; организация эксплуатации электрических сетей в соответствии с действующими нормами и правилами; выдача технических условий на проектирование и строительство объектов электроснабжения; и другие виды деятельности.

В настоящее время действует новая редакция устава предприятия, утвержденная приказом комитета Ставропольского края по жилищно-коммунальному хозяйству от 28.11.2011 № 352-о/д и согласованная распоряжением министерства имущественных отношений Ставропольского края от 24.11.2011 № 2020 (т.1, л.д. 38-56).

Согласно новой редакции, основными видами деятельности в том числе, является покупка, распределение, продажа электрической энергии, оказание платных услуг (работ) населению, другим предприятиям и организациям.

 Постановлением региональной энергетической комиссии Ставропольского края от 16.10.2006 № 23 (ред. от 16.02.2012) «О гарантирующих поставщиках электрической энергии на территории Ставропольского края» ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» включено в перечень гарантирующих поставщиков электрической энергии на территории Ставропольского края (Приложение № 1 к указанному постановлению).

В соответствии со ст. 6 ФЗ от 26.03.2003 г. N 36-ФЗ "Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ и признании утратившими силу некоторых законодательных актов РФ в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике" с 1 апреля 2006 г. юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям запрещается совмещение деятельности по передаче электрической энергии и оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике с деятельностью по производству и купле-продаже электрической энергии, а с даты окончания переходного периода реформирования электроэнергетики группам лиц и аффилированным лицам в границах одной ценовой зоны оптового рынка. В целях реализации указанных требований с 1 апреля 2006 г. не допускается одновременно иметь на праве собственности или на ином предусмотренном федеральными законами основании имущество, непосредственно используемое при осуществлении деятельности по передаче электрической энергии и оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике, и имущество, непосредственно используемое при осуществлении деятельности по производству и купле-продаже электрической энергии.

Из приведенной нормы следует, что запрещается совмещение деятельности по купле-продаже и передаче электрической энергии, соответственно запрещается   иметь на праве собственности (хозяйственном ведении) имущество,  непосредственно используемое при осуществлении деятельности по передаче электрической энергии и оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике, и имущество, непосредственно используемое при осуществлении деятельности по производству и купле-продаже электрической энергии.

 Оказание услуги по передаче электрической энергии осуществляются при наличии электросетевого хозяйства.

   ГУП  «Ставрополькоммунэлектро» владеет  на праве хозяйственного ведения электросетевым хозяйством. Это обстоятельство установлено решением УФАС, подтверждено материалами дела и пояснениями общества.

Предприятие владеет имуществом, на основании которого осуществляет деятельность по купле-продаже и передаче электрической энергии, на праве хозяйственного ведения. Данное имущество передано предприятию Правительством Ставропольского края на основании своих распоряжений.

  При определении видов деятельности УФАС исходил из того, что предприятие занимается куплей-продажей электроэнергии и ее передачей.

 Относительно деятельности по купле-продаже электроэнергии спора между сторонами не возникло. Общество настаивало на том, что деятельности по передаче электроэнергии не осуществляет.

Экспертным заключением от 26 декабря 2011 по определению вида деятельности года подтверждено, что предприятие закупает электрическую энергию на оптовом рынке по договорам купли-продажи.

Основываясь на экспертном заключении от 26 декабря 2011, суд первой инстанции пришел к выводу, что предприятие   осуществляет распределение электрической энергии, а не ее передачу, поэтому не нарушает запрета на одновременное осуществление видов деятельности.

Между тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

Распределение электрической энергии (мощности) - это оказание коммерческим организациям независимо от организационно-правовой формы - субъектам оптового и розничных рынков услуг по поставке электрической энергии (мощности) потребителям по электрическим сетям (постановление Правительства РФ от 11.07.2001 N 526 «О реформировании электроэнергетики Российской Федерации»).

 Услуги по передаче электрической энергии - это комплекс организационно и технологически связанных