Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.07.2011 по делу n А15-2503/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

и обстоятельства спора в этой части суд первой инстанции правомерно признал затраты общества, произведенные в размере большем, чем это было предусмотрено приказом ФСТ №299-э/2, не обусловленными разумными экономическими или иными причинами. Каких-либо документов об изменении условий договора или тарифа в обоснование экономического оправдания затрат, установленных тарифом на 2007 год, общество в суд не представило.

Осуществление расходов сверх установленных нормативов и двустороннего договора по регулируемой деятельности не подразумевает их экономическую целесообразность, уменьшает доходную часть общества, что противоречит целям коммерческой организации и ее уставной деятельности, направленной на извлечение прибыли.

Ссылка общества на постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.10.2010 №8867/10 правомерно отклонена судом первой инстанции на том основании, что в рассматриваемом случае речь идет об осуществлении обществом регулируемой деятельности и размер платежей РАО «ЕЭС» урегулирован договором №АП-Ю-2 и тарифом, установленным в соответствии с Приказом ФСТ №299-э/2.

Доводы общества в апелляционной жалобе о том, что размер обоснованных и документально подтвержденных расходов на услуги по организации функционирования и развитию Единой энергетической системы России не может быть ограничен в пределах размера расходов, предусмотренных в тарифе, утверждаемом РСТ РД, не принимаются апелляционным судом.

Согласно п.2 Положения «О республиканской службе по тарифам Республики Дагестан» органом исполнительной власти республик и в области государственного регулирования тарифов является Республиканская служба по тарифам РД, и ее акты в части установления тарифов для организаций, осуществляющих регулируемую деятельность носят обязательный характер. 

С учетом изложенного, требование апелляционной жалобе общества об изменении мотивировочной части решения суда по данному эпизоду не подлежит удовлетворению. В этой части подлежит удовлетворению апелляционная жалоба инспекции в отношении резолютивной части решения суда первой инстанции, в связи с чем решение суда первой инстанции о признании недействительным решения инспекции в части недоимки 12846946,08 руб. по налогу на прибыль, соответствующих сумм пени и штрафов надлежит отменить. В этой части в удовлетворении требований общества отказать.

По эпизоду о занижении доходов по налогу на прибыль, в результате невключения в сумму компенсируемых нормативных потерь, сбытовой надбавки и инфраструктурных платежей установлено следующее.

 В оспариваемом решении налоговым органом сделан вывод о том, что в результате невключения в сумму компенсируемых ОАО «Дагэнерго» нормативных потерь, сбытовой надбавки и инфраструктурных платежей (платежи РАО «ЕЭС России» и НП «АТС» обществом занижены доходы в целях налогообложения по налогу на прибыль за 2007 год на сумму 48391705 руб. и неуплачен НДС за 2007 год в сумме 8710507 руб.

Как следует из материалов дела, ОАО «Дагэнерго» на основании договора от 29.01.2007 № 021/2007 оказывает обществу услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих переда чу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих ОАО «Дагэнерго» на праве собственности.

РСТ РД установлены нормативные потери электроэнергии, учтенные в расчете тарифов в 2007 год для ОАО «Дагэнерго», в размере 16,41%.

Согласно актам расчета стоимости электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в сетях за 2007 год потери в сетях составляют 1 404 238 460 квт/ч. Из них нормативные потери составляют 672 761 086 квт/ч (4 099 701 929 квт/ч э/э, приобретенной по регулируемым ценам х 16.41%).

По мнению инспекции, обществу при продаже потерь электроэнергии следовало в цену включить и сбытовую надбавку, расходы на услуги по организации функционирования и развитию Единой энергетической системы России и организации

функционирования торговой системы оптового рынка электрической энергии в размере 0.07193 руб. за 1 квт/ч (5.2 коп. сбытовая надбавка и 1.9 коп. инфраструктурные платежи, то есть платежи РАО ЕЭС и НП «АТС») к нормативным потерям (672 761 086 квт/ч).

         Налоговый орган также ссылается на то, что включение в цену реализации сбытовой надбавки и расходов на услуги по организации и функционированию и развитию ЕЭС России предусмотрено п. 6 пп. 6.2 приложения № 9 к договору 29.01.2007 № 021/2007.

В соответствии с методическими указаниями по расчету регулируемых тарифов на розничном рынке по средневзвешенной стоимости покупки электрической энергии на оптовом и розничных рынках, утвержденных Приказом ФСТ от 06.08.2004 № 20-э/2, рассчитывается ставка, учитывающая оплату потерь электрической энергии на ее передачу по сетям.

Суд первой инстанции установил, что ставки, учитывающие оплату потерь, входящих в состав тарифов на услуги по передаче электрической энергии рассчитаны РСТ РД в размере 23,92 руб/мвтч. в соответствии с Законом N 41-ФЗ и Постановлением Правительства РФ N 109, с учетом средневзвешенной стоимости покупки электрической энергии на оптовом и розничном рынке, установленной для Республики Дагестан на 2007 год. Названные ставки действовали с 01 января 2007 года и являются для общества обязательными к применению при расчете нормативных потерь электроэнергии при передаче по сетям ОАО «Дагэнерго».

Письмом от 06.11.2009 №1046-04 РСТ РД сообщило налоговому органу, что размеры платежей РАО «ЕЭС России» и НП АТС учтены в тарифах на 2007-2008 годы: на 2007 год - РАО «ЕЭС России – 62 170,3 тыс. руб. или 1,88 коп. /квтч», НП АТС – 2 365,97 тыс. руб. или 0,07 коп./кВтч., на 2008 год - РАО «ЕЭС России – 70 808,8 тыс. руб. или 20,5 коп. /кВтч», НП АТС – 773,3 тыс. руб. или 0,2 коп./квтч.

Из содержания названного письма следует, что в состав установленных РСТ РД тарифов включены и размеры платежей РАО «ЕЭС» и НП АТС.

В связи с изложенным суд первой инстанции обоснованно признал неправомерными выводы инспекции о занижении обществом доходов, учитываемых для налогообложения по налогу на прибыль за 2007 г. на сумму 48391705 руб., а также о неуплате НДС за 2007 год в сумме 8710507 руб. вследствие занижения доходов на сумму 48391705 руб. В этой части апелляционная жалоба инспекции не подлежит удовлетворению.

По эпизоду о завышении расходов по налогу на прибыль, вследствие излишне приобретенной мощности установлено следующее.

В оспариваемом решении инспекция пришла к выводу о завышении обществом расходов по налогу на прибыль за 2007 год на сумму 543110383 руб., по налогу на прибыль за 2008 год на сумму 1185627907 руб.,  вследствие излишне приобретенной мощности. Данное обстоятельство, также послужило основанием для выводов о неуплате обществом НДС за 2007-2008 годы в сумме 311172946 руб.

Функционирование оптового рынка электрической энергии и мощности в 2007 году регулировалось Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 24.10.2003 N 643 (далее – Правила N 643).

В соответствии с пунктом 36 Правил N 643 в целях обеспечения надежной и бесперебойной поставки электрической энергии на оптовом рынке осуществляется торговля генерирующей мощностью (далее - мощность) - особым товаром, покупка которого предоставляет участнику оптового рынка право требования обеспечения готовности генерирующего оборудования к выработке электрической энергии установленного качества в количестве, необходимом для удовлетворения потребности в электрической энергии данного участника.

Согласно пункту 43 Правил N 643 в целях определения объемов мощности, продаваемой на оптовом рынке для обеспечения надежной и бесперебойной поставки покупателем запланированных объемов потребления электрической энергии в часы максимальной нагрузки, администратором торговой системы рассчитывается плановый коэффициент резервирования мощности. Плановый коэффициент резервирования мощности определяется как отношение суммарной установленной мощности генерирующего оборудования, подлежащей оплате в данной ценовой зоне и определенной на основании прогнозного баланса, к средней величине определенных в прогнозном балансе для каждого месяца соответствующего года совокупных объемов электрической мощности в соответствующей ценовой зоне, включая величину электрической мощности, отнесенную на потери в единой национальной (общероссийской) электрической сети.

Пунктом 44 Правил N 643 предусмотрено, что фактический объем мощности, необходимой для обеспечения надежной и бесперебойной поставки фактического объема потребления электрической энергии за расчетный период для каждого участника оптового рынка, определяется администратором торговой системы расчетным путем на основе значений объемов потребления электрической энергии покупателем в часы, используемые в установленном федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов порядке для определения объема потребления электрической мощности в прогнозном балансе, умноженных на соответствующий коэффициент резервирования.

В соответствии с пунктом 51 Правил N 643 до даты вступления в силу нормативного правового акта, предусматривающего конкурентную торговлю мощностью на оптовом рынке, объем мощности, покупаемой участником оптового рынка по регулируемым ценам (тарифам), устанавливается равным средней величине из определенных для него в прогнозном балансе на каждый месяц соответствующего года объемов электрической мощности (без учета покупаемого на оптовом рынке объема мощности участников, указанных в пункте 20 Правил), умноженной на плановый коэффициент резервирования мощности с учетом требований пункта 58 Правил, которыми предусмотрено, что по регулируемым договорам электрическая энергия (мощность) продается (покупается) по регулируемым ценам (тарифам), установленным для поставщиков - участников оптового рынка. При этом стороны договора, а также объемы электрической энергии (мощности) определяются таким образом, чтобы по совокупности всех определенных для покупателя регулируемых договоров с началом исполнения в соответствующем периоде регулирования, без учета уже заключенных им в предыдущие периоды регулирования долгосрочных договоров, выполнялись следующие требования: - начиная с 2007 года суммарная стоимость электрической энергии не должна превышать стоимость электрической энергии, определенную для данного покупателя путем умножения индикативной цены на электрическую энергию на максимальный объем покупки электрической энергии по регулируемым ценам (тарифам), а суммарная стоимость мощности не должна превышать стоимость мощности, определенную для данного покупателя в прогнозном балансе по индикативной цене на мощность.

Таким образом, с 1 января 2007 года мощность на оптовом рынке по регулируемым ценам (тарифам) поставляется в объеме, определенном исходя из объема мощности, определенного для участника оптового рынка в прогнозном балансе на 2007 год.

Согласно ежемесячным отчетам о результатах расчетов объемов и стоимости электроэнергии и мощности на оптовом рынке обществом приобретено мощности за 2007 год по регулируемым договорам на сумму 1847602977,0 руб. без НДС, электроэнергии – 4115700059 квт/ч на сумму 852064359,0 руб. без НДС.

Объем мощности, необходимый организации для обеспечения бесперебойных поставок электроэнергии потребителям, определяется в соответствии с Правилами N 643 в прогнозном балансе.

Согласно прогнозному балансу приобретение электроэнергии в 2007 году должно было составить 748,905 мвт., мощности - в размере 4175 000 тыс. квт/ч.

Инспекцией установлено, что фактически обществом за 2007 год была приобретена электроэнергия в объеме 4 115 700 059 квт/ч. на сумму 852064359,0 руб. и мощность на сумму 1 847 602 977,0 руб.

При проведении проверки налоговый орган пришел к выводу, что количество необходимой мощности для осуществления деятельности по регулируемым договорам следует вычислять по формуле расчета коэффициента заполнения графика суммарной нагрузки сети (приложение №1 к приказу Минпромэнерго России от 04.10.2005 N 267 (далее – Приказ N 267).

В соответствии с данными ежемесячного отчета о результатах расчетов объемов и стоимости электроэнергии на оптовом рынке обществом была приобретена мощность в 2007 году в объеме 1250356 мвт.

По расчетам инспекции, произведенным с использованием формулы (приложение 1 к Приказу N 267) необходимый обществу объем мощности должен был составить за тот же период 908141 мвт., то есть обществом было приобретено излишней мощности на сумму 518 779 051 руб.

Согласно данным прогнозного баланса приобретение электроэнергии обществом на 2008 год должно было составить 4336900 тыс. квт/ч. и 747,808 мвт. мощности.

В соответствии с данными ежемесячного отчета о результатах расчетов объемов и стоимости электроэнергии на оптовом рынке, обществом в 2008 году было закуплено мощности в объеме 16873,19 мвт, в то время как проверкой установлен необходимый объем мощности на 2008 год в размере 8054,81 мвт.

Используя формулу расчета коэффициента заполнения графика суммарной нагрузки сети (приложение №1 к приказу №267), инспекцией был рассчитан объем излишне приобретенной обществом мощности за 2008 год в сумме 1339752538 руб.

         Налоговым органом был направлен запрос в ОАО "Научно-технический центр электроэнергетики" от 31.08.2010 №10-06-17/2524 о представлении информации на предмет правомерности примененных в акте проверки формул.

         На данный запрос получен ответ, из которого следует, что применение формул, указанных в акте проверки, правомерно для целей расчета нормативных технологических потерь электрической электроэнергии (Приказ Минэнерго России от 30.12.2008 №236  «Об организации в Министерстве энергетики РФ работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям».

         Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что формулы, использованные налоговым органом, подлежат применению только при расчете нормативных технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям, а не для расчета объема мощности, необходимый организации для обеспечения бесперебойных поставок электроэнергии потребителям.

Из материалов дела следует, что общество на оптовом рынке приобретало электроэнергию в размерах, определенных прогнозными балансами на 2007-2008 годы, стоимость, которой рассчитывалось некоммерческим партнерством "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии" по двухставочному тарифу, которая включает стоимость электроэнергии и мощности в соответствии с Правилами №643.

В письме от 22.12.2010 №01-02/2010-23997-о Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии (ОАО «АТС») подтвердило правильность определения объема мощности