Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.07.2011 по делу n А63-10811/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Ессентуки                                                                                             Дело №А63-10811/2010

06 июля 2011 года                               Апелляционное производство   № 16АП-1001/2011 (1)

                                                        Резолютивная часть постановления объявлена 30.06.2011,

                                                 дата изготовления постановления в полном объеме 06.07.2011

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сулейманова З.М., судей: Винокуровой Н.В., Марченко О.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Назаровой А.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  государственного унитарного предприятия Ставропольского края «Ставрополькрайводоканал»  в лице Ессентукского филиала на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 09.03.2011 по делу №А63-10811/2010  (судья Волошина Л.Н.)

по иску лечебно-профилактического учреждения «Базовый санаторий «Виктория» (СКРЦ) (ИНН 2626027475, ОГРН 1022601223303)

к государственному унитарному предприятию Ставропольского края «Ставрополькрайводоканал»  в лице Ессентукского филиала (ИНН 2635040105, ОГРН 1022601934630)

о взыскании 823 717 руб. долга

при участи в судебном заседании:

от истца: Берберов М.Г. по доверенности от 30.05.2011 № 15,

от ответчика: Рыдная Т.В. по доверенности от 29.12.2010 № 36-ю, Кузнецов Р.М. по доверенности от 30.06.2011 № 1,

УСТАНОВИЛ:

лечебно – профилактическое учреждение «Базовый санаторий «Виктория» (СКРЦ)» (далее -  истец, санаторий) обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края с иском к государственному унитарному предприятию Ставропольского края «Ставрополькрайводоканал» в лице Ессентукского филиала (далее - ответчик, предприятие) о взыскании  823 717 руб. задолженности.

Исковые требования мотивированы тем, что с августа 2008 года по февраль 2009 года ответчик производил учет воды и сброса сточных вод по пропускной способности устройств, в связи с чем, у истца возникла переплата в сумме 823 717руб., поскольку в спорный период в учреждении действовал исправный прибор учета.

Решением Арбитражного суда Ставропольского края от 09.03.2011 исковые требования удовлетворены, взыскано с предприятия в пользу санатория задолженность в сумме 823 717руб., а также расходы по государственной пошлине в сумме 19 474 руб. 34 коп.

Судебный акт мотивирован тем, что предприятие за период с августа 2008 года по февраль 2009 года необоснованно производило исчисление количества израсходованной санаторием воды исходя из показаний прибора учета, увеличенных на 41 %.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, предприятие обратилось с апелляционной жалобой в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований. В обоснование жалобы указано, что 05.08.2008 представителями предприятия было проведено обследование водомерных узлов санатория с использованием ультразвукового накладного прибора «Акрон» и проверка соответствия показаний приборов учета фактическому расходу воды, в результате которого установлено, что в корпусах № 3 и № 4 прибор учета воды занижает показания на 41% по сравнению с фактическим расходом. В связи с проведенной проверкой санаторию было предложено провести внеочередную госповерку прибора учета и выполнить работы по замене прямолинейного участка водопроводного ввода. Поскольку санаторий не выполнил предписание ресурсоснабжающей организации, начисления производились по пропускной способности. Кроме того, санаторием подписаны акты об оказании услуг по водоснабжению и водоотведению за август 2008 года – январь 2009 года, а также имеются подписанные санаторием акты сверки расчетов без замечаний и возражений.

В судебном заседании представитель предприятия доводы апелляционной жалобы поддержал по основаниям в ней изложенным, просил решение суда отменить, жалобу удовлетворить.

Представитель санатория считает доводы апелляционной жалобы несостоятельными по основаниям, просит решение суда первой инстанции оставить в силе, в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Апелляционный суд пересматривает решение арбитражного суда первой инстанции от 09.03.2011 в соответствии со статьями 266-269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверяет законность принятого решения и правильность применения норм материального и процессуального права.

Изучив доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, выслушав пояснения представителей сторон, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что решение суда первой инстанции от 09.03.2011 подлежит отмене, а  апелляционная жалоба –  удовлетворению  по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 10.01.2008 между предприятием  и санаторием заключен договор на отпуск воды и прием сточных вод № 387, по условиям которого предприятие обязалось обеспечивать подачу питьевой воды в предусмотренных договором объемах на объекты санатория, а также принимать сточные воды, а санаторий, в свою очередь обязался оплачивать принятую воду и  сброшенные стоки.

Пунктом 3.1 договора предусмотрено, что учет количества израсходованной питьевой воды и сброшенных сточных вод, в том числе и от централизованного горячего водоснабжения, производится по показаниям приборов учета, установленных у санатория.

В соответствии с пунктом 3.3.1 договора при неисправности средств измерений, количество израсходованной питьевой воды исчисляется по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения в системе водоснабжения при скорости движения воды в них 1,2 м/с и круглосуточном действии полным сечением.

05.08.2008 представителями предприятия было проведено обследование водомерных узлов санатория с использованием ультразвукового накладного прибора «Акрон», в результате которого было установлено, что в корпусах № 3 и № 4 прибор учета воды занижает показания на 41 % по сравнению с фактическим расходом.

В связи с проведенной проверкой санаторию было предложено провести внеочередную госповерку прибора учета воды в корпусах № 3, 4, заменить прямолинейный участок водопроводного ввода d – 100 мм длиной 1м для выполнения измерений и сдать водомерный узел повторно в эксплуатацию.

В январе 2009 года подача воды в корпусах санатория № 3 и № 4 была временно прекращена, в связи с закрытием корпусов, о чем 23.01.2009 был составлен соответствующий акт (л.д. 26).

Поскольку санаторий не выполнил предписание ресурсоснабжающей организации, предприятие в период с августа 2008 года по февраль 2009 года произвело начисления согласно показаниям прибора учета, увеличенных на 41 % и выставило санаторию счета на оплату, которые последним были оплачены в полном объеме. Всего за указанный период санаторий оплатил выставленные счета на сумму 823 717руб. (с НДС).

В апреле 2009 года санаторием в метрологической лаборатории была проведена проверка счетчика ВМХ-65, по результатам которой счетчик был признан годным к эксплуатации, о чем в паспорте счетчика жидкости - заводской номер 9845736 была произведена отметка и указан следующий срок поверки - 15.04.2013 (л.д.27).

Поскольку прибор учета метрологической службой был признан годным, санаторий обратился в суд с иском о взыскании с предприятия неосновательного обогащения в виде переплаты за потребленную воду и сброшенные стоки в сумме 823 717 руб.

В соответствии с частью 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В силу статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 541 ГК РФ энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

На основании статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправности приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Пунктами 32 и 69 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 N 167 (далее - Правила N 167), установлено, что абонент обеспечивает учет полученной питьевой воды и сбрасываемых сточных вод. Оплата абонентом полученной питьевой воды и сброшенных сточных вод производится в соответствии с данными учета, если иное не предусмотрено названными Правилами или договором.

Пунктами 33, 34 Правил N 167 предусмотрено, что количество полученной питьевой воды и сброшенных сточных вод определяется абонентом в соответствии с данными учета фактического потребления питьевой воды и сброса сточных вод по показаниям средств измерений, за исключением случаев, установленных настоящими Правилами. Для учета объемов отпущенной абоненту питьевой воды и принятых сточных вод используются средства измерений, внесенные в государственный реестр, по прямому назначению, указанному в их технических паспортах. С этой целью оборудуются узлы учета. Узел учета должен размещаться на сетях абонента, как правило, на границе эксплуатационной ответственности между организацией водопроводно-канализационного хозяйства и абонентом. Оборудование узла учета и его эксплуатация осуществляются за счет абонента.

Согласно пункту 77 Правил N 167 расчеты абонентов с организацией водопроводно-канализационного хозяйства за потребление питьевой воды без средств измерений, с неисправными приборами или по истечении их межповерочного срока производятся в соответствии с Правилами, а количество отпущенной питьевой воды и принятых сточных вод при этом определяется в соответствии с пунктом 57 Правил N 167, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 55 Правил N 167.

В пункте 57 Правил N 167 указано, что в названных случаях количество израсходованной питьевой воды исчисляется по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения и канализации при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1,2 метра в секунду с момента обнаружения. Объем водоотведения при этом принимается равным объему водопотребления.

Суд первой инстанции отказывая в удовлетворении исковых требований исходил из того, что акт обследования от 05.08.2008 является ненадлежащим доказательством по делу, поскольку  в акте не указаны сведения об аттестации примененного при обследовании прибора «Акрон 01» государственной метрологической службой и о действующем свидетельстве о поверке.

Однако суд не учел следующее.

Пунктом 5.5 договора на отпуск воды и сточных вод от 10.01.2008 предусмотрены основания считать прибор учета не работающим по вине абонента, в том числе, и при отказе абонента сменить водомерный счетчик.

Согласно п. 5.6 договора факты нарушений или ненадлежащего исполнения условий настоящего договора, обнаруженные в процессе обследования представителем предприятия, отражаются в акте, который составляется в двух экземплярах, один их которых вручается абоненту. При немотивированном отказе абонента от подписи акта или его получения, в акте делается соответствующая отметка. Акт является основанием для определения количества отпущенной воды и сброшенных вод в соответствии с п. 3.3 договора.

Как установлено судом первой инстанции, акт обследования от 05.08.2008, которым было установлено, что в корпусах № 3 и № 4 санатория прибор учета воды занижает показания на 41 % по сравнению с фактическим расходом, составлен в присутствии полномочного представителя санатория Безрукова В.В., что подтверждается приказами о приема на работу № 50-к от 19.04.2004, о прекращении трудового договора с работником № 350-к от 08.10.2010,  № 403-пр от 31.12.2009 и не оспаривается представителем санатория. Безруков В.В. отказался подписать указанный акт, о чем в акте сделана соответствующая отметка. Таким образом, у апелляционного суда не имеется оснований считать, что указанный акт составлен в одностороннем порядке.

При этом участвующий в обследовании узла учета представитель санатория не указал, что изложенные в акте сведения не соответствуют действительности.

Также из акта следует, что обследование водомерных узлов было проведено с использованием ультразвукового накладного прибора «Акрон 01». Представленные в материалы дела документы: паспорт прибора № 181, протокол проверки счетчиков воды от 30.11.2006, паспорт преобразователя расхода от 30.11.2006, свидетельство о поверке      № 311/2546 от 17.11.2010 свидетельствуют о том, что ультразвуковой расходомер «Акрон 01» прошел государственную поверку, произведенную в Ставропольском центре стандартизации и метрологии,  и признан годным к эксплуатации.

При этом положения разделов 1.3, 1.4, 1.5 ГОСТ 8.156-83 не содержат требования, согласно которым  в акте обследования необходимо указывать сведения об аттестации поверочной установки.

Предписанием исх. № 1582 от 14.08.2008 предприятие повторно предложило санаторию установить и сдать в эксплуатацию общий водомерный узел на все корпуса санатория в срок до 01.09.2008, согласно полученных технологических условий. При этом предприятие указало на то, что начисление за расчетный период до установки госповеренного прибора учета воды будет производиться с учетом увеличения  показаний на 41 % согласно выполненных измерений. В случае невыполнения