Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.06.2011 по делу n А61-1847/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

метрополитена, железных и автомобильных дорог и других инженерных объектов и технологических площадок, а также полос отвода, в том числе полос отвода железных дорог и автомобильных дорог, могут осуществлять на них строительство, эксплуатацию средств связи и сооружений связи.

Судом первой инстанции не принят довод антимонопольного органа о том, что прокладка линий связи в ЛКС ОАО «ЮТК» не может быть заменена (товары не взаимозаменяемы), так как стоимость альтернативного способа прокладки превышает 10%, в виду отсутствия документального подтверждения.

Антимонопольным органом также указано, что для замены товара, в данном случае замена прокладки линий связи в ЛКС «ЮТК» на иной способ прокладки линий связи, требуется более года для получения разрешений и согласований с собственниками или иными владельцами зданий, опор линий электропередачи, контактных сетей железных дорог, столбовых опор, мостов, коллекторов, туннелей, в том числе туннелей метрополитена, железных и автомобильных дорог и других инженерных объектов и технологических площадок, на которых возможно строительство и эксплуатация линий связи.

Суд первой инстанции указанный вывод антимонопольного органа не принят во внимание, как не подтвержденный документально, а также в виду отсутствия в аналитическом отчете доводов, по которым антимонопольный орган пришел к подобному выводу.

Помимо этого, судом первой инстанции было установлено, что требование ОАО «ЮТК» о получении ООО «ТВИНГО телеком» новых технических условий было связано с истечением срока действия ранее выданных технических условий, проведение работ ООО «ТВИНГО телеком» в ЛКС не было согласовано заявителем также в связи с истечением срока действия технических условий.

Вместе с тем, указанное заключение суда первой инстанции не основано на материалах дела.

В частности,  из ответа ОАО «ЮТК» (исх.№Ф09.24/06.1-070 от 25.01.2010, т.2 л.д. 19) на неоднократные обращения ООО «ТВИНГО телеком»,  следует, что в результате проведенного анализа представленных обществом технических условий,  ОАО «ЮТК» пришло к выводу об их выполнении. Однако, в этом же письме указано, что для проведения работ по дальнейшей прокладки оптического кабеля в телефонной канализации ОАО «ЮТК», обществу необходимо получить новые, более детализированные технические условия. При этом обоснование такого требования отсутствует как в самом письме, так и в материалах дела.

Суд апелляционной инстанции,  приходит к выводу о том, что при рассмотрении дела судом первой инстанции не было  учтено следующее.

В силу статьи 18 Федерального закона от 07.07.2003 №126-ФЗ «О связи» операторы сети связи общего пользования на основании договоров о присоединении сетей электросвязи обязаны оказывать услуги присоединения иным операторам связи в соответствии с Правилами присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2005 №161 (далее – Правила).

В соответствии с пунктами 27 и 33 Закона №126-ФЗ «О связи» сооружения связи - это объекты инженерной инфраструктуры, в том числе здания, строения, созданные или приспособленные для размещения средств связи и кабелей электросвязи; услугой присоединения признается деятельность, направленная на удовлетворение потребности операторов связи в организации взаимодействия сетей электросвязи, при котором становятся возможными установление соединения и передача информации между пользователями взаимодействующих сетей электросвязи.

Под присоединением сетей электросвязи понимают установление технико-технологического взаимодействия средств связи двух сетей связи, при котором становится возможным пропуск трафика между этими сетями минуя другие сети связи; под точкой присоединения - средства связи, входящие в состав одной сети электросвязи, с помощью которых осуществляется физическое подключение средств связи другой сети электросвязи и обеспечивается возможность пропуска трафика между этими сетями (пункт 7 Правил).

Присоединение сетей электросвязи и их взаимодействие осуществляются на основании заключенных операторами сетей связи договоров о присоединении сетей электросвязи (далее - договор о присоединении) и с соблюдением требований, установленных Правилами (пункт 8 Правил).

Договором о присоединении (помимо иных положений) должны быть, в том числе предусмотрены: права и обязанности операторов связи при присоединении сетей электросвязи и их взаимодействии; существенные условия присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, указанные в разделе IV Правил (пункт 15 Правил).

В соответствии с пунктом 16 Правил, услуга присоединения включает в себя:

1) согласование проектно-сметной документации, необходимой другому оператору для реализации установленных договором о присоединении условий присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика;

2) монтаж и наладка средств связи, образующих точку присоединения;

3) присоединение сети связи.

Таким образом, в процессе присоединения сетей связи сторонних операторов организуется точка присоединения, включающая в себя оборудование обоих операторов связи, и соединительные линии, с помощью которых организуется физическое подключение оборудования.

Из этого можно сделать вывод, что соединение между оборудованием операторов связи является составной частью точки присоединения, организуемой этими операторами с целью присоединения и взаимодействия сетей электросвязи, и не отделимо от точки подключения.

В рассматриваемом случае ООО «ТВИНГО телеком» присоединяется к ЗАО «Синтерра» и ОАО «Ростелеком».

Из материалов дела следует, что оборудование ЗАО «Синтерра» и ОАО «Ростелеком», к которому необходимо подключение ООО «ТВИНГО телеком», размещено по одному адресу: г. Владикавказ, ул. Кирова, 47 - технологическая площадка ОАО «ЮТК» (т.1 л.д. 106, л.д. 132). Средства связи ООО «ТВИНГО телеком» также размещены на указанной технологической площадке ОАО «ЮТК», на основании договора № 206-08СОФ в соответствии с которым ОАО «ЮТК» предоставляет ООО «ТВИНГО телеком» в аренду нежилые помещения для размещения и эксплуатации оборудования, предназначенного для оказания услуг связи.

Сторонние операторы связи, оборудование которых (или одного из них) размещено на технологической площадке ОАО «ЮТК», с целью присоединения сетей связи прокладывают между своим оборудованием линии связи, и в данном случае операторы связи только согласуют с ОАО «ЮТК» способ и трассу прокладки соединительных линий.

С учетом изложенного антимонопольным органом сделан правильный вывод о том, что ОАО «ЮТК» при присоединении сторонних операторов между собой, навязывает в качестве возмездных услуг часть технологических операций, которые выполняются  ООО «ТВИНГО телеком», ЗАО «Синтерра» и ОАО «Ростелеком» самостоятельно.

Раздел IV Правил устанавливает, что существенные условия присоединения сетей электросвязи включают в себя технические, экономические и информационные условия. Технические условия присоединения сетей электросвязи должны содержать:

1)  уровни присоединения;

2)  местонахождение точек присоединения каждого уровня присоединения сетей электросвязи;

3) технические параметры точек присоединения сетей электросвязи;

4) объем, порядок и сроки выполнения работ по присоединению сетей электросвязи и их распределение между операторами сетей связи;

5)  порядок пропуска трафика по сетям электросвязи;

6)  порядок взаимодействия систем управления сетями электросвязи;

7)   порядок эксплуатационно-технического обслуживания средств связи и линий связи;

8)   порядок принятия мер по обеспечению устойчивого функционирования сетей связи, в том числе в чрезвычайных ситуациях.

При этом технические условия присоединения сетей электросвязи, в том числе технические параметры точек присоединения сетей электросвязи, объем, порядок и сроки выполнения работ по присоединению сетей электросвязи и их распределение между операторами сетей связи, порядок эксплуатационно-технического обслуживания средств связи и линий связи, порядок принятия мер по обеспечению устойчивого функционирования сетей связи, в том числе в чрезвычайных ситуациях - являются существенными условиями договора о присоединении и взаимодействии сетей электросвязи.

В силу части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам (пункт 9).

На основании изложенного апелляционный суд считает, что антимонопольным органом правомерно сделан вывод о навязывании ООО «ТВИНГО телеком» заключения договора на предоставление услуг по предоставлению доступа к технологическим ресурсам/ услуг по предоставлению технологических ресурсов  и о необоснованности требования получения ООО «ТВИНГО телеком» новых технических условий,  результатом чего явилось препятствие со стороны ОАО «ЮТК» в организации присоединения сетей передачи данных ЗАО «Синтерра» и ОАО «Ростелеком».

При таких обстоятельствах, включение указанных выводов антимонопольного органа в оспариваемое решение от 09.07.2010, по мнению суда апелляционной инстанции  также является правомерным.

Вынося оспариваемые ОАО «ЮТК» решение и предписание, УФАС по РСО-Алания действовало в рамках полномочий, предоставленных антимонопольному органу законодательством Российской Федерации, а именно пунктами 1 и 4 статьи 22, пунктом 1 статьи 23, пунктом 1 статьи 39 Федерального закона «О защите конкуренции», пунктом 5.3.1.1 Положения о Федеральной антимонопольной службе.

Таким образом, оспариваемые ОАО «ЮТК» решение и предписание антимонопольного     органа,   выданные  в   соответствии  с  законодательством Российской Федерации и направленные на недопущение злоупотребления доминирующим положением, не нарушают права и законные интересы ОАО «ЮТК».

Суд апелляционной инстанции считает, что ОАО «ЮТК» не представлено доказательств того, каким образом оспариваемые решение и предписание нарушают его права и законные интересы, а также в защиту и на восстановление каких прав предъявлены требования о признании недействительными решение и предписание.

Учитывая, что судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства дела, неправильно применены нормы материального права, в связи с чем допущенные нарушения привели к принятию неправильного решения, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости отмены решения Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 28.12.2010 по делу №А61-1847/2010 и принятию по делу нового судебного акта об отказе в удовлетворении заявленных требований.

С учетом изложенного и руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 28.12.2010 по делу №А61-1847/2010 отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Принять новый судебный акт.

В удовлетворении заявления Открытого акционерного общества междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» отказать.

Постановление апелляционного суда вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев со дня принятия через суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                            Д.А. Белов

Судьи                                                                                                           И.М. Мельников

                                                                                                                     Л.В.Афанасьева