Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.11.2009 по делу n А32-19188/2007. Изменить решение

организациями, уставный капитал которых полностью состоит из вкладов общественных организаций инвалидов, если среднесписочная численность инвалидов среди их работников составляет не менее 50 процентов, а их доля в фонде оплаты труда - не менее 25 процентов.

Исходя из данной нормы, лицо вправе пользоваться льготой по НДС при одновременном наличии 3-х условий:

-   если ее уставный капитал состоит из вкладов общественных организаций инвалидов. При этом общественной организацией инвалидов в целях реализации указанной нормы признаются общественные организации, среди членов которых инвалиды и их законные представители составляют не менее 80 процентов.

- если среднесписочная численность инвалидов среди работников предприятия составляет не менее 50 процентов;

-  если доля фонда оплаты труда инвалидов более 25 % в общем фонде оплаты труда.

Как следует из Устава ООО НПП «Экосервис», утвержденного протоколом № 3 от 30.05.2001 конференции Краснодарской краевой общественной организации инвалидов «Экосервис» (л.д. 9-14 т.3), единственным участником общества является вышеназванная Краснодарская краевая общественная организации инвалидов «Экосервис».

Согласно протоколу № 1 от 20.02.2001 (л.д. 156 т. 5) членами ККООИ «Экосервис» на момент создания ООО НПП «Экосервис» являлись Афтеньев П.В., Фалко П.Ф. и Шум А.Н., и состав членов организации инвалидов не изменялся с момента создания ККООИ «Экосервис» по 2004 год, что усматривается из выписки из единого государственного реестра юридических лиц от 22.08.2007 (л.д. 49-51 т.3).

30.05.2001 на конференции ККООИ «Экосервис», членами организации – Афтеньевым П.В., Фалко П.Ф. и Шумом А.Н. было принято решение о создании ООО «Научно-производственного предприятия «Экосерис с», что подтверждено протоколом конференции ККООИ «Экосервис» № 3 от 30.05.2001 (л.д. 15 т.3).

Между тем, как усматривается из справки ГУВД Краснодарского края об исследовании № 141 от 12.02.2007 (л.д. 12-13 т.7) в упомянутом протоколе № 1 от 20.02.2001 в графе: «Фалка П.В.» подпись выполнена не Фалка П.Ф., а другим лицом. Более того, из объяснений Фалка П.В. от 12.11.2006 г. (л.д. 14-17 т.7) и протокола допроса от 27.12.2006 г. (л.д. 101-105 т.3) следует, что никаких действий по учреждению Краснодарской краевой общественной организации инвалидов «Экосервис» Фалка П.Ф. не совершал, о деятельности указанной организации в течение всего периода времени не знал, и протокола о создании ООО НПП «Экосервис с» не подписывал.

Обществом не представлено ни одного документа с  реальной подписью Фалка П.Ф., а представленные карточки индивидуальных сведений за 2004-2006 годы, протоколы к ведомости уплаты страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за 2004, 2005, 2006 годы, реестры о доходах физических лиц за 2004, 2005 год, налоговые декларации по ЕСН за 2004, 2005 годы, расчеты по авансовым платежам по ЕСН за 2004, 2005, 2006 годы (л.д. 53-58, 60-84 т.3) доказательством участия Фалко П.Ф. в ККООИ «Экосервис» не являются, поскольку являются бухгалтерскими документами ООО НПП «Экосервис с». Указанные документы не свидетельствуют и об исполнении Фалка П.Ф. трудовых функций в ООО НПП «Экосервис с», поскольку являются вторичными, производными от факта существования трудовых отношений с работником.

Таким образом,  материалы дела подтверждают, что Фалка П.Ф.  не являлся учредителем организации и работником общества, следовательно, должен быть исключен при расчете из участников организации и из списков работников, средняя численность работников, фонд заработной платы должны рассчитываться без участия Фалка.  Суд первой инстанции необоснованно учитывал Фалка П.Ф., рассчитывая доли участия инвалидов и среднесписочную численность работников.

В материалах дела отсутствует документ, свидетельствующий об участии в деятельности общества какого-либо иного инвалида или иного физического лица, инвалидом не являющегося.

Таким образом, в 2004 г. в обществе реально  работало 3 человека, в том числе 2 инвалида – Афтеньев П.В., Карабак Л.С. (по совместительству),  и Крижановский П.В., который  инвалидом не являлся (т.7 л.76); в 2006 г. 5 человек, в том числе 3 инвалида – Афтеньев П.В., Женус В.И., Карабак Л.С. (по совместительству),  и 2 человека, которые  инвалидами не являлись- Крижановский П.В.,  Семенова Н.Ю. (т.7 л.80)

При расчете среднесписочной численности работников общества  было нарушено Постановление Госкомстата Российской Федерации от 28.10.2003 № 98 «Об утверждении Порядка заполнения и представления формы федерального государственного статистического наблюдения № 1-Т», согласно которому среднесписочная численность работников за год, показываемая в графе 4, определяется путем суммирования среднесписочной численности работников за все месяцы отчетного года и деления полученной суммы на 12.

В среднесписочную численность инвалидов общества не включаются Карабак Л.С. (по совместительству) и Фалка П.Ф., поэтому численность инвалидов в составе работников общества составляет 50 %.

Довод ИФНС России по г. Анапа о том, что Краснодарская краевая общественная организация инвалидов «Экосервис», являвшаяся в проверяемый период единственным участником ООО НПП «Экосервис с», не отвечает понятию инвалидной, так как, по мнению налогового органа, численность инвалидов в ее составе составляет менее 80 процентов, подлежит отклонению.

В силу  ст. 33 Закона РФ от 21.11.1995 г. № 181 -ФЗ «О социальной защите инвалидов в Российской Федерации», общественными организациями инвалидов признаются организации,  созданные инвалидами и лицами, представляющими их интересы, в целях защиты прав и законных интересов инвалидов, обеспечения    им   равных   с   другими   гражданами   возможностей,   решения   задач общественной интеграции инвалидов, среди членов которых инвалиды и их законные представители (один из родителей, усыновителей, опекун или попечитель) составляют не менее  80  процентов,   а  также  союзы   (ассоциации) указанных  организаций)

Исходя из п. 1 ст. 11 НК РФ следует, что институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в настоящем Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

В НК РФ не дается расшифровка понятия члена общественной организации, следовательно, согласно ст. 11 НК РФ в данном случае должны применяться нормы соответствующего законодательства РФ.

Согласно ст. 6 Федерального закона РФ от 19.05.1195 г . № 82-ФЗ «Об общественных объединениях», членами общественного объединения являются физические лица и юридические лица - общественные объединения, чья заинтересованность в совместном решении задач данного объединения в соответствии с нормами его устава оформляется соответствующими индивидуальными заявлениями или документами, позволяющими учитывать количество членов общественного объединения в целях обеспечения их равноправия как членов данного объединения. Члены общественного объединения - физические и юридические лица - имеют равные права и несут равные обязанности.

Исходя из материалов проверки следует, что все члены Краснодарской краевой общественной организации инвалидов «Экосервис» являются инвалидами (л.д. 98,99 т.7), а вывод о том, что ККООИ, являвшаяся в проверяемый период единственным участником ООО НПП «Экосервис с», не отвечает понятию инвалидной, был сделан на основании ошибочного расчета, без исключения сведений о Фалка. Среднесписочная численность работников была рассчитана инспекцией применительно к участникам ККОИ. В то время как, применение льготы связано с критерием среднесписочной численности работников не общественной организации инвалидов, а предприятия-налогоплательщика, в данном случае ООО НПП Экосервис. Налогоплательщиком в материалы дела представлены индивидуальные сведения о начислении страховых взносов по работникам  предприятия, представляемые в органы пенсионного фонда, на основании которых среднесписочная численность инвалидов среди работников ООО составила 50%. Указанные доказательства инспекцией опровергнуты не были. Никаких доводов относительно нарушения критерия доли фонда оплаты труда инвалидов инспекцией не заявлялось, доказательств не представлялось.

Несмотря на вышеизложенное, у общества в проверяемый период отсутствовало право на применение льготы, предусмотренной п.п. 2 п. 3 ст. 149 НК РФ. В соответствии с данной нормой не подлежат налогообложению НДС операции по реализации товаров, работ (услуг), производимых и реализуемых организациями, уставный капитал которых полностью состоит из вкладов общественных организаций инвалидов, если среднесписочная численность инвалидов среди их работников составляет не менее 50 процентов, а их доля в фонде оплаты труда - не менее 25 процентов.

Иными словами, законодательство устанавливает, что указанной льготой может пользоваться только определенные субъекты и только при реализации товаров, производимых этим субъектом, то есть указанное  льготное   налогообложение  может применяться только в том случае, если предприятие реализует произведенную им продукцию без  использования в процессе услуг третьих лиц.

Как следует из материалов дела, на основании контракта № ВР-03-38/559 от 28.04.2004 года между ООО НПП «Экосервис-с» и Министерством природных ресурсов, общество выполняло работы по проведению истребительных мероприятий против вредителей леса. Контракт предусматривал не только поставку для указанных целей необходимых препаратов (в том числе, лепидобактоцидом), но и проведение комплекса работ, а именно: подготовку необходимых препаратов, проведение авиационной обработки лесов и другие подготовительные мероприятия. В   2005   году  в  соответствии  с  Государственным   контрактом  №   15   от 29.04.2005    года, заключенном между ООО НПП «Экосервис-с» и ФГУ «Саратовский военный лесхоз», так же была оказана услуга по биологической обработке лесонасаждений Саратовского военного лесхоза.

Во исполнение указанных контрактов, обществом были заключены договоры с авиакомпаниями (ООО «Лукиавитранс», ИП Телегин В.В., ФГУП «Тувинские авиационные линии»  и др.), кроме того, часть препаратов была закуплена у иных производителей, то есть общество при реализации работ по обработке лесонасаждений использовало услуги третьих лиц.

Таким образом, общество неправомерно пользовалось льготой предусмотренной п.п. 2 п. 3 ст. 149 НК РФ, начиная со второго квартала 2004 года. Общество неправомерно не уплачивало налог и не представляло налоговые декларации. В действиях общества присутсувуют признаки состава правонарушений предусмотренных ст.122, ст119 НК РФ. Штрафы рассчитаны инспекцией в соответствии с требованиями Кодекса.

Основанием для доначисления НДС в размере 30 508 руб. в первом квартале 2004 года послужило то обстоятельство, что в 2004 году ООО НПП «Экосервис с», по мнению инспекции, неправомерно применяло упрощенную систему налогообложения.

В соответствии с п.п. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ организации, в которых доля непосредственного участия других организаций составляет более 25 процентов, не вправе применять упрощенную систему налогообложения. Данное ограничение не распространяется на организации, уставный капитал которых полностью состоит из вкладов общественных организаций инвалидов, если среднесписочная численность инвалидов среди них составляет не менее 50 процентов, а их доля фонде оплаты труда – не менее 25 процентов.

Применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций и единого социального налога. Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость.

Таким образом, ООО НПП «Экосервис с» в 1 квартале 2004 г. правомерно применяло упрощенную систему налогообложения, у него отсутствовала обязанность по исчислению, уплате и представлению декларации по НДС за указанный период, а решение инспекции в части  доначисления НДС в размере 30 508 руб., соответствующих сумм пени и штрафов по ст.119, 122 НК РФ незаконно.

Основанием для начисления единого социального налога в сумме 64 300,80 рублей явилось то обстоятельство, что ООО «НПП «Экосервис с», по мнению инспекции, в 2004, 2005 годах неправомерно пользовалось льготой по единому социальному налогу в соответствии пп. 2 п. 1 ст. 239 НК РФ, как организация, уставный капитал которой полностью состоит из вкладов общественных организаций инвалидов, в которых среднесписочная численность инвалидов составляет не менее 50%, а доля заработной платы инвалидов в фонде оплаты труда составляет не менее 25%.

Однако, как упомянуто выше, доводы  инспекции о том, что ККООИ «Экосервис» организацией инвалидов не является, несостоятельны. Следовательно, общество правомерно применило льготу по единому социальному налогу, предусмотренную п.п. 2 п. 1 ст. 239 НК РФ.

Отсюда доначисление данного налога в общей сумме 64 300,80 рублей, в том числе за 2004 год – 40 780,8 рублей, за 2005 год – 23 520 рублей, соответствующих штрафов и пеней произведено налоговой инспекцией неправомерно.

Согласно решению №88Д от 04.09.2007 года инспекция доначислила обществу налог на прибыль в размере 3 892 318 рублей,  пени в размере 1 300 076, 16 рублей и штраф по ст. 122 НК РФ в размере 769 439, 40 рублей.

Как следует из материалов дела, начиная со второго квартала 2004 года ООО «НПП «Экосервис с» производило исчисление налога на прибыль, как сельскохозяйственный производитель, применяя дифференцированную ставку «0» процентов.

В соответствии со ст. 346.2 НК РФ сельскохозяйственными товаропроизводителями признаются организации и индивидуальные предприниматели, производящие сельскохозяйственную продукцию, осуществляющие ее первичную и последующую (промышленную) переработку (в том числе на арендованных основных средствах) и реализующие эту продукцию, при условии, что в общем доходе от реализации товаров (работ, услуг) таких организаций и индивидуальных предпринимателей доля дохода от реализации произведенной ими сельскохозяйственной продукции, включая продукцию ее первичной переработки, произведенную ими из сельскохозяйственного сырья собственного производства, составляет не менее 70 процентов.

В проверяемый период ООО «НПП «Экосервис с» осуществляло производство (переработку) и реализацию продукции, применяющейся при биологической защите растений и относящейся к сельхозпродукции, а именно: препарат «Лепидобактоцид Ж».

Согласно техническим условиям ТУ 9291-004-49471461-99 и изменениям к ним препарат лепидоцид-50 жидкий является бактериальным инсектицидом, нарабатываемым на основе энтомопатогенных бактерий, питающихся насекомыми при их заражении.

В соответствии с экспертным заключением от 19.02.1999 г. биопрепарата, составленным НИЦ Токсикологии и гигиенической регламентации биопрепаратов,