Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2014 по делу n А13-12449/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

акт, решение или совершили действия (бездействие), обязаны доказать соответствие их закону, а лицо, обращающееся с требованием о признании недействительным ненормативного акта, действий (бездействий) незаконными, должно доказать наличие защищаемого права или интереса с использованием мер, предусмотренных законодательством.

Закон № 135-ФЗ предъявляет особые требования к хозяйствующим субъектам, занимающим доминирующее положение на рынке определенного товара, в том числе запрещает экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств и другие требования.

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, созданием, функционированием и развитием таких систем, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются Федеральным законом от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее – Закон № 190-ФЗ).

В порядке части 2 статьи 13, частей 1, 3, 7, 8, 9 статьи 15 Закона № 190-ФЗ потребители, подключенные к системе теплоснабжения, заключают с теплоснабжающими организациями договоры теплоснабжения и приобретают тепловую энергию и (или) теплоноситель по регулируемым ценам или по ценам, определяемым соглашением сторон договора. Теплоснабжающие организации обязаны заключить договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в отношении объема тепловой нагрузки, распределенной в соответствии со схемой теплоснабжения.

На основании статьи 548 ГК РФ правила договоров энергоснабжения применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Пунктом 1 статьи 539 ГК РФ определено, что по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с пунктом 1 статьи 541 ГК РФ энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние эксплуатируемых приборов и оборудования, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации о неисправностях приборов учета энергии (пункт 1 статьи 543 ГК РФ).

Согласно частям 1, 2, 3, 4, 6, 7 статьи 19 Закона № 190-ФЗ количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету.

Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии не определена иная точка учета.

Осуществление коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в следующих случаях: 1) отсутствие в точках учета приборов учета; 2) неисправность приборов учета; 3) нарушение установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя.

Коммерческий учет поставляемых потребителям тепловой энергии (мощности), теплоносителя может быть организован как теплоснабжающими организациями, так и потребителями тепловой энергии.

Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, которые утверждаются Правительством Российской Федерации с учетом требований технических регламентов.

На момент спорных правоотношений подлежали применению Правила учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденные Минтопэнерго Российской Федерации 12.09.1995 № Вк-4936, зарегистрировано в Минюсте Российской Федерации 25.09.1995 №954 (далее – Правила №Вк-4936).

В силу пункта 3.2.1 Правил № Вк-4936 количество тепловой энергии и масса (или объем теплоносителя, полученные потребителем) определяются энергоснабжающей организацией на основании показаний приборов его узла учета за определенный договором период.

К учетным данным, помимо прочих, отнесен объем тепловой энергии, израсходованной потребителем, определенный по показаниям теплосчетчика.

До установки приборов учета используемых энергетических ресурсов, а также при выходе из строя, утрате или по истечении срока эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться с применением расчетных способов определения количества энергетических ресурсов, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Пунктом 9.8 названных Правил предусмотрено, что при выходе из строя приборов учета, с помощью которых определяются количество тепловой энергии и масса (или объем) теплоносителя, а также приборов, регистрирующих параметры теплоносителя, ведение учета тепловой энергии и массы (или объема) теплоносителя и регистрация его параметров на период не более 15 суток в течение года с момента приемки узла учета на коммерческий расчет осуществляются на основании показаний этих приборов, взятых за предшествующие выходу из строя 3 суток с корректировкой по фактической температуре наружного воздуха на период пересчета.

На основании пункта 9.9 Правил № Вк-4936 при несвоевременном сообщении потребителем о нарушении режима и условий работы узла учета и о выходе его из строя узел учета считается вышедшим из строя с момента его последней проверки энергоснабжающей организацией. В этом случае количество тепловой энергии, масса (или объем) теплоносителя и значения его параметров определяются энергоснабжающей организацией на основании расчетных тепловых нагрузок, указанных в Договоре, и показаний приборов узла учета источника теплоты.

Согласно пункту 9.10 Правил № Вк-4936 узел учета тепловой энергии считается вышедшим из строя в случаях: несанкционированного вмешательства в его работу; нарушения пломб на оборудовании узла учета, линий электрических связей; механического повреждения приборов и элементов узла учета; работы любого из них за пределами норм точности, установленных в разделе 5; врезок в трубопроводы, не предусмотренных проектом узла учета.

При этом положение пункта 9.8 на этих потребителей не распространяется, а расчеты с такими потребителями осуществляются энергоснабжающей организацией на основании расчетных тепловых нагрузок, указанных в Договоре, и показаний приборов узла учета источника теплоты с момента последней проверки энергоснабжающей организацией узла учета потребителя.

Между МУП «Вологдагортеплосеть» и ООО «УК «РЭС-3» заключен договор на отпуск тепловой энергии от 30.01.2008 № 2724 (т. 2, л. 138-154), по условиям которого теплоснабжающая организация (предприятие) обязуется отпускать, а потребитель (общество) принимать и своевременно оплачивать тепловую энергию на отопление, в том числе для дома по адресу: г. Вологда, ул. Ленинградская, д.87. 

По условиям пунктов 7, 22, 23 договора учет отпущенной тепловой энергии производится на основании приборов учета тепловой энергии, окончательный расчет за отпущенную тепловую энергию производится по окончанию расчетного месяца на основании счета-фактуры.

В соответствии с договором от 09.09.2011 № 55/5-11 (т. 1, л. 67-70, т. 2, л. 103-129) МУП «Вологдагортеплосеть» в указанном доме установлен прибор учета тепловой энергии, по окончании выполнения работ составлен акт допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии у потребителя с 17.10.2012 (т. 1, л. 43, 49, т. 2 л. 130-134).

С 17.10.2012 по 28.02.2013 счета за потребленную тепловую энергию выставлялись предприятием по показаниям приборов узла учета (т. 1, л. 105-134).

Как следует из письма МУП «Вологдагортеплосеть» от 12.07.2013 в январе 2013 года при проведении сравнительного анализа было выявлено несоответствие фактического потребления тепловой энергии домом, потреблению, рассчитанному по тепловым нагрузкам дома (т. 1, л. д. 48-59).

В связи с этим 25.02.2013 оформлен акт по снятию показаний с прибора учета тепловой энергии (т. 1, л. д. 94) и 01.03.2013 составлен новый акт допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии у потребителя (т. 1, л. д. 100).

В порядке пункта 9.10 Правил №Вк-4936 предприятием произведен перерасчет потребленной тепловой энергии по указанному дому. На основании этого расчета предъявлен к оплате счет-фактура от 28.02.2013 №3268 за тепловую энергию, потребленную в феврале 2013 года на сумму 886 841 руб. 83 коп. (исходя из показаний теплового счетчика сумма к оплате составляла 309 200 руб. 59 коп.), и выставлены корректировочные счета-фактуры от 28.02.2013 №№ 3271, 3272, 3273, 3274 на общую сумму 2 320 097 руб. 06 коп. (т.1, л.143-146, т.2 л.83-88, 92-95) за период с 17.10.2012 по 31.01.2013. Общая сумма, начисленная предприятием за период с 17.10.2012 по 28.02.2013 за тепловую энергию расчетным способом за вычетом суммы по показаниям прибора учета,  составила 2 897 738 руб. 64 коп.

Изложенные обстоятельства лицами, участвующими в деле, не оспариваются.

МУП «Вологдагортеплосеть» исходило из того, что в спорный период ООО «УК «РЭС-3» потребляло тепловую энергию при неисправном приборе учета тепловой энергии в силу его работы за пределами норм точности.

В подтверждение правомерности своих действий заявитель сослался на заключение ООО «ЭнергоЭксперт» № 5-13 по определению соответствия фактического потребления тепловой энергии зданием по ул. Ленинградская в г.Вологда с показаниями установленного теплосчетчика (т. 1, л. 78-93), а также акт обследования узла учета тепловой энергии от 27.02.2013 и протокол проведения измерений переносным ультразвуковым расходомером Fluxus (т. 2, л. 65-66).

Суд апелляционной инстанции оценив представленные доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ разделяет вывод обжалуемого решения о том, что названные документы не могут быть приняты в качестве достаточных, допустимых и достоверных доказательств наличия оснований для выставления предприятием спорных счетов 28.02.2013.

Установка прибора учета произведена МУП «Вологдагортеплосеть», актом допуска узла учета в эксплуатацию от 17.10.2012 подтверждается его соответствие Правилам №Вк-4936.

Из акта допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии  потребителя от 01.03.2013 не следует, что прибор учета был неисправен и стороны проводили какие-либо работы по его наладке.

Однако, предприятие полагает, что в один из дней указанного период прибор вышел за пределы норм точности.

Акт обследования узла учета тепловой энергии от 27.02.2013 не подписан представителем потребителя, которым на основании пункта 5 договора № 2724 на отпуск тепловой энергии является ответственный уполномоченный Попов А.М. (т. 2, л. 139). Более того, предприятием не оспаривается, что управляющая компания не была уведомлена о времени и месте проверки. Получение акта Сениным и его вероятное присутствие при составлении акта отрицаются потребителями, в том числе по тому основанию, что он не является работником управляющей компании. Доказательств обратного материалы дела не содержат.

Содержание протокола проведения измерений переносным ультразвуковым расходомером Fluxus не позволяет достоверно сделать вывод о том, какой именно прибор учета подлежал проверке. Сведения о поверке измерительного прибора в соответствии с требованиями Федерального закона от 26.06.2018 №102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» протокол не содержит.

Кроме того, ни акт обследования узла учета тепловой энергии от 27.02.2013, ни протокол измерений Вологодскому УФАС в ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства не представлялись, что не оспаривается заявителем. Перечисленные документы предъявлены только в ходе судебного разбирательства. ООО «УК «РЭС-3» оспаривает их достоверность, поскольку не располагало соответствующими копиями после проверки 27.02.2013.

Тот факт, что показания прибора учета не соответствовали расчетной тепловой нагрузке здания, что следует из заключения ООО «ЭнергоЭксперт» № 5-13 во исполнение договора по экспертизе узла учета тепловой энергии от 11.07.2013 (т. 1, л. 60-66), не является достаточным основанием для вывода о неисправности прибора учета. Кроме того, само заключение содержит ошибку в расчетах в связи с использованием экспертом неверной величины высоты здания.

Иных доказательств, подтверждающих работу прибора учета за пределами норм точности, наличия несанкционированного вмешательства в работу прибора учета, нарушения пломб на оборудовании узла учета, либо механического повреждения приборов и элементов узла учета, врезок в трубы заявителем в порядке статьи 65 АПК РФ не представлено.

 При изложенных обстоятельствах, ввиду недоказанности какой-либо неисправности узла учета тепловой энергии, установленного по адресу: г.Вологда, ул.Ленинградская, д.87, у предприятия отсутствовали основания для определения поставленного ресурса расчетным путем по тепловым нагрузкам.

В пункте 4 постановления Пленума № 30 разъяснено, что исходя из системного толкования положений статьи 10 ГК РФ и статей 3 и 10 Закона о защите конкуренции для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.

Статьей 153 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее – ЖК РФ), пунктом 34 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354, установлена обязанность граждан и организаций, пользующихся на праве собственности или ином законном основании помещением в многоквартирном доме, и потребляющих коммунальные услуги, по внесению платы за коммунальные услуги.

Исходя из положений