Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.11.2012 по делу n А21-12534/2009. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

стоимости работ возникло только после расторжения договора подряда письмом ООО «К-Д Плюс» от 15.04.2010, тогда как иск подан в суд 29.10.2009; право требования не могло быть передано ООО «Балтийские ценные бумаги» и ООО «Евроокна», что является самостоятельным основанием для отказа в иске.

Законность и обоснованность обжалуемого решения проверены в части в части отказа в исках ООО «Евроокна» и ООО «Балтийские ценные бумаги» о взыскании задолженности по договору подряда от 06.07.2006 без привлечения к участию в рассмотрении данного требования физических лиц, а также третьих лиц с самостоятельными исковыми требованиями ООО «МегаСтройИнвест» и ООО «СтройТорг»

Между ООО «К-Д Плюс» (заказчиком) и ООО «Бастионстрой» (подрядчиком) заключен договор строительного подряда от 06.07.2006, а также дополнительное соглашение от 29.11.2006 N1, по условиям которых подрядчик обязуется выполнить строительные работы в объеме и сроки, предусмотренные календарным графиком, а также сдать заказчику в соответствии с проектной документацией объект - многоквартирные дома общей площадью ориентировочно 8100 кв. м, расположенные по адресу: город Калининград, ул. Александра Невского, 188б, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения им работ, принять их результат и уплатить обусловленную договором стоимость (пункт 2.1 договора). В счет оплаты выполненной подрядчиком работы заказчик передает ему право собственности на 85,5% объекта после выполнения подрядчиком строительных работ (пункт 1 дополнительного соглашения N 1).

26.03.2007 ООО «К-Д Плюс» и ООО «Бастионстрой» подписали акт о распределении прав на вновь созданный объект, по которому подрядчик приобрел право собственности на жилые помещения согласно прилагаемому к акту списку квартир.

Дополнительным соглашением от 26.03.2007 стороны договора установили, что подрядчик приобретает право собственности на 85,5% от общей площади 1-5 этажей и 50% от общей площади 6 - 7 этажей объекта незавершенного строительства, а заказчик соответственно на оставшуюся часть долей. В этот же день стороны подписали акт о распределении прав.

Дополнительным соглашением от 06.09.2007 стороны договорились дополнить пункт 4 договора подпунктом 4.6, согласно которому уступка права требования во всем, что касается прав на площади объекта возможна только после получения письменного согласия заказчика.

Дополнительным соглашением от 16.09.2008 N 1 ООО «К-Д Плюс» и ООО «Бастионстрой» внесли изменения в договор, уточнив список жилых помещений по акту распределения квартир от 26.03.2007.

В период строительства объекта ООО «Бастионстрой» заключило инвестиционные договоры с гражданами, получив от них денежные средства в размере 70 100 322 руб., что зафиксировано в акте Контрольно-ревизионной службы Калининградской области по результатам проверки его деятельности.

Кроме того, ООО «Бастионстрой» 01.10.2006 заключило с ООО «МегаСтройИнвест» договор о совместной деятельности по строительству двух 84-квартирных домов по адресу: Калининград, ул. Александра Невского, д. 188б, который был расторгнут соглашением от 01.08.2009.

По условиям договора о совместной деятельности стороны должны осуществлять строительство двух 84-квартирных домов по указанному адресу, для чего договорились соединить свои вклады в размере: ООО «Бастионстрой» в сумме 218 935 100,00 рублей, а ООО «МегаСтройИнвест» в виде профессиональных знаний, деловой репутации и деловых связей, а также стоимости проектно-сметной документации, оцениваемой в сумме 45 000 000,00 рублей, обязавшись выполнять функции подрядчика данного строительства. Стороны данного договора распределили права на строящийся объект, указав, что 138 квартир являются собственностью ООО «Бастионстрой», а 12 квартир - собственностью ООО «МегаСтройИнвест».

Кроме того, между данными сторонами 11.01.2007 заключен договор строительного подряда, который соглашением о новации от 01.11.2007 был заменен на инвестиционный договор.

По условиям инвестиционного договора ООО «МегаСтройИнвест» обязалось исполнять обязанности субподрядчика по строительству спорного объекта и осуществлять инвестиционную деятельность путем ведения строительства своим иждивением, обеспечивая его своевременное финансирование, а ООО «Бастионстрой» обязалось осуществлять обязанности генерального подрядчика.

ООО «Бастионстрой» и ООО «МегаСтройИнвест» 11.01.2007 подписали акт о распределении прав на строящийся объект, согласовав список, согласно которому доля ООО «МегаСтройИнвест» составила 71 квартира в домах N 1 и 2.

ООО «Бастионстрой» и ООО «МегаСтройИнвест» 20.05.2010 расторгли инвестиционный договор, а впоследствии подписали соглашение о расторжении соглашения о расторжении договора. Кроме того, данные стороны подписали соглашение от 01.07.2011 о внесении изменений в договор и соглашение от 30.07.2011 о распределении стоимости работ.

Письмами от 05.06.2009 N51 и от 03.07.2009 N65 ООО «Бастионстрой» передало ООО «К-Д Плюс» акты приемки выполненных работ по форме КС-2 и справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3 по спорному объекту (корпуса 1 и 2).

Акты от 09.07.2009 и от 18.07.2009, акты КС-2 и справки КС-3 по дому N1 за период с сентября 2007 года по апрель 2009 года, акты приемки свайного поля дома N1, акты на скрытые работы по дому N1, документы по дому N2 были переданы представителю ООО «К-Д Плюс». На названные документы ООО «К-Д Плюс» мотивированного отказа в подписании в адрес ООО «Бастионстрой» не поступило.

ООО «Бастионстрой» 19.09.2007 направило ООО «К-Д Плюс» акты сдачи-приемки этапов работ от 15.09.2009 за период с апреля 2007 года по 15.09.2009.

ООО «К-Д Плюс» данные акты не подписало, мотивированного отказа в их подписании в адрес ООО «Бастионстрой» не направило.

На основании подписанных в одностороннем порядке актов приемки выполненных работ ООО «Бастионстрой» повторно составило акты приемки выполненных работ за период с сентября 2007 года по 15.09.2009 и 23.09.2009 направило их в адрес ООО «К-Д Плюс».

ООО «К-Д Плюс» 16.09.2009 заключило с обществом с ограниченной ответственностью «Частное охранное предприятие «Кобра-3» договоры N3594/К-3-1 и N207 на оказание услуг по охране территории и с этого момента доступ ООО «Бастионстрой» на объект строительства прекращен.

За период строительства спорного объекта ООО «К-Д Плюс» перечислило ООО «Бастионстрой» 700 000,00 рублей платежным поручением от 03.06.2009; 471 287,00 рублей платежным поручением от 16.07.2009 N109; 200 000,00 рублей платежными поручением от 07.08.2009 N148 и 1 300 00,00 рублей платежным поручением от 21.09.2009 N67, всего - 2 671 287,00 рублей.

Согласно представленному в материалы дела расчету ООО «Бастионстрой» стоимость выполненных им работ на спорном объекте составляет 156 096 194,00 рублей.

Письмом от 21.04.2009 N13 ООО «К-Д Плюс» уведомило ООО «Бастионстрой» о том, что в связи с неисполнением требований, изложенных в письме от 09.04.2009 N12, общество начинает реализацию квартир (офисов) спорного объекта для завершения работ по строительству, все оставшиеся после реализации квартиры (офисы) будут переданы ООО «Бастионстрой» в счет оплаты выполненных им работ.

В связи с просрочкой сдачи объекта в эксплуатацию ООО «К-Д Плюс» 15.04.2010 направило ООО «Бастионстрой» уведомление о расторжении договора.

Согласно представленным Управлением Росреестра по Калининградской области документам и выписке из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним по состоянию на 22.06.2010 ООО «К-Д Плюс» заключило договоры долевого участия в строительстве спорного объекта с 153 дольщиками - гражданами и юридическими лицами.

Комитетом архитектуры и строительства администрации городского округа «Город Калининград» 30.06.2011 было выдано разрешение на ввод в эксплуатацию многоквартирного жилого дома N2. Многоквартирный дом N 1 является объектом незавершенного строительства.

В 2009 году ООО «К-Д Плюс» обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с иском о признании незаключенным договора строительного подряда от 06.07.2006, а ООО «Бастионстрой» просило во встречном иске признать данный договор заключенным как договор простого товарищества (дело NА21-5183/2009).

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2010,оставленным без изменения постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 13.09.2010 по делу NА21-5183/2009 в первоначальном и встречном иске отказано.

Отказ ООО «К-Д Плюс» произвести расчеты с ООО «Бастионстрой» послужил основанием для обращения последнего в арбитражный суд с настоящим иском.

В ходе судебного разбирательства была произведена замена истца - ООО «Бастионстрой» на ООО «Евроокна» и ООО «Балтийские ценные бумаги» на основании соглашения об уступке права требования от 11.10.2010.

Согласно Постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.04.2011 №54 и обстоятельствам, установленным Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2010 по делу А21- 5183/09, договор строительного подряда от 06.07.2006 между ООО «К-Д плюс» и ООО «Бастионстрой», является смешанным, содержащим элементы договора строительного подряда и элементы договора купли-продажи недвижимого имущества, построенного в будущем. По отношению к нему следует применять нормы главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, а по отношению к обязательству по передаче помещений следует применить правила о купле-продаже, будущей недвижимой вещи (пункты 2,3,5 Постановления №54 от 11.07.2011).

Уведомлением от 14.04.2010 ООО «К-Д плюс» уведомив ООО «Бастионстрой» об одностороннем расторжении договора строительного подряда от 06.07.2006 в силу условий подпункта 9 пункта 10.1 договора, тем самым исключило из взаимоотношений сторон по договору свою обязанность о передаче построенных квартир в собственность генерального подрядчика ООО «Бастионстрой». При этом, у ООО «К-Д плюс» сохранилась обязанность по оплате выполненных работ не в силу условий договора, а в силу норм статей 711 и 717 Гражданского кодекса Российской Федерации - с момента фактического отказа от исполнения договора и после одностороннего подписания актов приема-передачи этапов выполненных работ.

Согласно пункту 1 статьи 740 Гражданского кодекса по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В силу статей 711, 720 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить выполненную подрядчиком работу после сдачи результатов работ в сроки и в порядке, предусмотренных условиями договора.

В силу пункта 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

В соответствии с пунктами 1 и 4 статьи 753 Кодекса заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке. Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Таким образом, основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ подрядчиком заказчику.

В пункте 7.4 договора 06.07.2006 стороны договорились оформлять сдачу работ, выполненных ООО «Бастионстрой», актами сдачи-приемки этапов работ в следующем порядке. ООО «Бастионстрой» направляет в ООО «К-Д плюс» два экземпляра подписанных подрядчиком актов сдачи-приемки этапов работ. Заказчик в течении трех рабочих дней со дня представления подрядчиком актов сдачи-приемки этапов работ осматривает объект и результат работ и либо подписывает акты сдачи-приемки этапов работ, либо в письменной форме направляет подрядчику мотивированный отказ от приемки работ. В случае отказа заказчика от подписания актов сдачи-приемки этапов работ и несообщения подрядчику о причинах своего отказа подписать акты сдачи-приемки этапов работ в установленный срок, работы подрядчика признаются принятыми заказчиком. При не подписании актов сдачи-приемки этапов работ и не предоставления мотивированного отказа от их подписания, работы признаются принятыми заказчиком ООО «К-Д плюс»

Материалами дела установлено следующее:

- письмами от 05.06.2009 №51 и от 03.07.2009 №65 (т.5, л.д.119, 121) ООО «Бастионстрой» передало в ООО «К-Д плюс» акты формы КС-2, КС-3 о приемке выполненных работ на доме №2 №188б по ул. А. Невского (корпуса 1 и 2).

- акты формы Кс-2, КС-3 от 18.07.2009 и от 09.07.2009 акты КС-2, КС-3 о приемке выполненных работ по дому №1 с сентября 2007 по апрель 2009 акты приемки свайного поля дома №1, акты на скрытые работы по дому №1 (т.28, л.д. 30), документы по дому №2 (т.28, л.д.32) были переданы представителю ООО «К-Д плюс» (т.5, л.д.119, 120, 121, 122; т.28, л.д.29-31; т.46 л.д. 8;).

Выше названные акты КС-2,КС-3 ответчиком не подписаны, мотивированного отказа в адрес ООО «Бастионстрой» не направлено.

На основании 7.4 договора 06.07.2006 ООО «Бастионстрой» 19.09.2009 направило ООО «К-Д плюс» акты сдачи - приемки этапов работ от 15.09.2009 за период сентября 2007 - по 15.09.2009, что подтверждается описью вложения почтовых отправлений (т.6, л.д.88 -100, т.17, л.д.32-34), которые были получены, согласно отметке почтового предприятия в бланке квитанции ЕМС-отправления, ООО «К-Д плюс» 21.09.2009 (т. 17, л.д. 35). Названные акты КС-2,КС-3 ответчиком не подписаны, мотивированного отказа в адрес ООО «Бастионстрой» не направлены, претензий по объему, качеству и стоимости работ также не направлены.

Учитывая условия договора, а также в соответствии положениями статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации ООО «Бастионстрой» 23.09.2009 подписало акты сдачи-приемки этапов работ от 15.09.2009 в одностороннем порядке (т.6, л.д. 88-100). Общая стоимость работ по актам сдачи-приемки этапов работ от 15.09.2009 составила 157 625 265.00 рублей.

На основании подписанных в одностороннем порядке ООО «Бастионстрой» актов сдачи-приемки этапов работ от 15.09.2009 ООО «Бастионстрой» составив акты приемки выполненных работ по форме КС-2, КС-3 за период с сентября 2007 по 15.09.2009, направило их 23.09.2009 в адрес ответчика ЕМС-отправлением (т.17, л.д. 47-49; т.48, л.д.12-26),которое в свою очередь было получено ответчиком 25.09.2009 (т. 17, л.д. 19-29).

Мотивированного отказа от ООО «К-Д плюс» в их подписании в адрес ООО «Бастионстрой» не поступило.

В силу условий пункта 7.4.3 договора объемы, качество и стоимость