Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.11.2012 по делу n А56-28001/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

27 ноября 2012 года

Дело №А56-28001/2011

Резолютивная часть постановления объявлена     20 ноября 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  27 ноября 2012 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Смирновой Я.Г.

судей  Горшелева В.В., Жуковой Т.В.

при ведении протокола судебного заседания:  Серебровой А.Ю.

при участии: 

от истца (заявителя): Горохова М.В. по доверенности от 25.10.2012; Ремесло И.Б. по доверенности от 18.11.2011  

от ответчика (должника):  Хазмахметова С.Р. по доверенности от 01.10.2012

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-20236/2012)  ЗАО "Стремберг" на решение  Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22.08.2012 по делу № А56-28001/2011 (судья Колосова Ж.В.), принятое

по иску ЗАО "Стремберг"

к ООО "Продэкс"

о взыскании 95 667 931,18 руб. 18 коп.

установил:

Закрытое акционерное общество «СТРЁМБЕРГ» обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Продэкс», с учетом принятых судом первой инстанции изменений исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о расторжении договора подряда №42 от 06.05.2008 и возврату авансовых платежей, перечисленных по договорам №№42, 13/07-2008, №17/07-2008, №127, №14/07-2008 в сумме 169 847 153,39 рублей.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22.08.2012 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с решением суда, истец ссылается на нарушение арбитражным судом норм материального и процессуального права. По мнению истца, исходя из представленного в материалы дела заключения эксперта, ответчиком выполнены   работы и поставлено оборудование на сумму 21 373 582,61 рублей. Ответчиком не подтвержден факт выполнения  работ на сумму 169 847 153,39 рублей. В нарушение условий договоров ответчиком работы в установленный срок не выполнены. Согласно акту сверки, по состоянию на 31.03.2011 задолженность ответчика перед истцом составляет 91 112 315,41 рублей. С учетом изложенного, истец полагает необоснованным решение суда первой инстанции об отказе в удовлетворении иска о расторжении  договора и взыскании неосновательного обогащения в виде неосвоенного ответчиком аванса.

От ответчика поступил отзыв на жалобу, в котором ООО «Продэкс» возражает против удовлетворения апелляционной жалобы.

В судебном заседании стороны поддержали доводы и возражения, изложенные в жалобе и отзыве на неё.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Исследовав материалы дела, выслушав представителей сторон, обсудив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд не находит оснований для её удовлетворения.

Согласно материалам дела, 06.05.2008 ЗАО «СТРЁМБЕРГ» (заказчик) и ООО «Продэкс» (подрядчик) заключен договор подряда №42 на выполнение на объекте: энергоблок с комбинированной выработкой электрической  работ тепловой энергии для технологических нужд зданий гостиницы, теннисного куба и детского развлекательного центра по адресу: Санкт-Петербург, Приморский пр., 72, а именно: разработку/корректировку при необходимости в соответствии с техническим заданием Заказчика разделов проекта «Энергоблок» шифр: 04/07-ССУ-300-ЭБ; согласование проектной документации с органами надзора, сопровождение прохождения экспертиз проекта Энергоблок» шифр: 04/07-ССУ-ЗОО-ЭБ; поставку оборудования ТЭС в соответствии со спецификацией (Приложение №1) на объект; строительно-монтажные работы здания энергоблока (металлоконструкции, ограждающие конструкции, отделочные работы); монтаж силовых агрегатов и вспомогательного оборудования, монтаж технологического оборудования согласно проектной документации по пункту 2.1.1 договора; пуско-наладочные работы Энергоблока (пункта 2.1).

Общая стоимость работ по договору составляет 183 510 000,00 рублей. В указанную стоимость не входят работы по разработке/корректировке разделов проекта «Энергоблок» шифр: 04/07-ССУ-300-ЭБ и согласование проектной документации  с органами надзора, сопровождение  прохождения экспертиз проекта. Стоимость  указанных работ определяется дополнительными соглашениями (пункт 3).

Договором предусмотрено авансирование работ заказчиком тремя равными долями пропорционально сроку выполнения работ на основании выставленного подрядчиком счета в течение 10 банковских дней. Платежи по договору осуществляются в соответствии с Календарным планом финансирования и выполнения работ (Приложение №2) (пункты 4.1, 4.2).

В соответствии с пунктом 4.4 договора окончательная оплата производится на основании Актов формы КС-2, справок формы КС-3 и счетов выставленных Подрядчиком.

Заказчик обязан в срок 5 рабочих дней со дня получения Акта сдачи-приемки выполненных работ подписать его и передать Подрядчику или в случае не подписания Акта сдачи-приемки работ (этапов работ) представить Подрядчику мотивированный отказ (пункт 5.4). В случае если Акт сдачи-приемки выполненных работ (этапов работ) не возвращается Подрядчику в срок более 10-и банковских дней с момента его передачи Заказчику или возвращается без мотивированного отказа, работа считается принятой Заказчиком и должна быть оплачена (пункт 5.5). В случае мотивированного отказа Заказчика от приемки выполненных работ сторонами составляется двухсторонний Акт с перечнем необходимых доработок и сроков их выполнения (пункт 5.6).

К договору №42 сторонами заключены дополнительные соглашения №1-3, 5-10 (т.1. л.д.26-38).

22.07.2008 сторонами заключено Дополнительное соглашение №1 на  выполнение работ по разработке проекта групповой дымовой ТЭС - стадия «Проект»; разработке рабочего групповой дымовой трубы - стадия «Рабочий проект»; разработке раздела «Охрана  окружающей среды» с обоснованием высот трубы. Общая стоимость работ по Дополнительному соглашению №1 составляет 1 279 562 рублей (пункт 3).

В соответствии с пунктом 2.1 дополнительного соглашения №2 от 14.08.2008 заказчик поручил, а ответчик обязался выполнить монтаж ограждающих конструкций  стен  энергоблока из Сэндвич-панелей  стеновых толщиной 120 мм; монтаж навесных панелей из герметичных стеклопакетов  в алюминиевой оболочке. Общая стоимость работ по Дополнительному соглашению №2 составляет 9 232 713,35 рублей (пункт 3).

Согласно пункта 2.1 Дополнительно соглашение №3 от 10.09.2008 ответчик обязался выполнить работы по корректировке проекта холодильного центра Энергоблока - стадия «РД»; корректировку проекта холодильного пункта в здании Детского развлекательного центра - стадия «Проект» «РД»; разработке проекта трассы холодно носителя от здания Энергоблока (отм 6,80) до холодильного пункта в здании Детского развлекательного центра - стадии «Проект, «Рабочий проект»; согласование проектной документации во всех заинтересованных инспекциях и в том числе инспекции Ростехнадзора. Стоимость работ по Дополнительному соглашению №3 составляет 1 298 000 руб. (пункт 3).

По условиям Дополнительного соглашения №5 от 08.09.2008 ответчик обязался произвести  поставку оборудования в соответствии со спецификацией (Приложение №1) на объект; выполнить  строительно-монтажные работы ТП-1, ТП-2, ТП-3, ТП-4, КЛ-10 кВ от энергоблока до ТП-2, ТП-3, ТП-4, РУУН-0,4 кВ, РУ-10 кВ (А), РУ-10 кВ (Эс); пусконаладочные работы по ТП-1, ТП-2, ТП-3, ТП-4, РУУН-0,4 кВ, РУ-10 кВ (А), РУ-10 кВ (Эс). Стоимость работ по Дополнительному соглашению №5 составила 113 262 449,00 рублей (пункт 3).

Указанным соглашением стороны внесли изменения в пункте 3.1 договора №42, определив общую стоимость работ в размере 152 210 000,00 рублей (пункт 6.3).

По условиям пунктов 2.1, 3.1, 5.1 Дополнительного соглашения №6  от 30.10.2008 заказчик поручил, а ответчик обязался выполнить работы по доработке фундамента под оборудование фирмы GE JENBACHER в соответствии с требованиями производителя. Стоимость работ по Дополнительному соглашению № 6 составила 2 462 921,00 рублей.

Согласно пунктам 2.1, 3.1 Дополнительного соглашения №7 от 30.10.2008 заказчик поручил, а ответчик обязался выполнить работы по устройству узла примыкания зданий энергоблока и Детского развлекательного центра. Общая стоимость работ по Дополнительному соглашению составила  807 435,77 рублей.

В соответствии с пунктом 5.1 Дополнительных соглашений №1, №2, №3, №6, №7 ответчик обязался выполнить работы в течение тридцати календарных дней с момента поступления авансового платежа на счет ответчика согласно пункту 4.1 дополнительных соглашений. Срок выполнения работ по дополнительному соглашению № 5 определен графиком производства работ (пункту 5.1).

Платежными поручениями №131 от 12.05.2008, №60 от 21.07.2008, №59 от 21.07.2008, №232 от 19.09.2008, №514 от 16.12.2008, №82 от 06.08.2008, №147 от 21.08.2008, №411 от 07.11.2008, №200 от 09.09.2008, №410 от 07.11.2008 заказчиком  перечислены на расчетный счет ответчика  денежные средства в размере 175 521 749,35 рублей.

Кроме того, сторонами подписаны акты зачета взаимных требований от 31.03.2011 на сумму 11 696 198,14 рублей и 16.05.2011 на сумму 5 056 605,04 рублей.

25.05.2008 ООО «Продэкс» (подрядчик) и ЗАО «СТРЁМБЕРГ» (заказчик) заключен Договор № 14/07-2008 об оказании услуг по авторскому надзору за возведением объекта – «Энергоблок с комбинированной выработкой электрической и тепловой энергии для технических нужд зданий теннисного клуба и детского развлекательного центра», расположенного по адресу: Санкт-Петербург, Приморский пр., 72 (пункт 1.1). Деятельность, указанная в пункте 1.1 осуществляется в сроки, предусмотренные Планом-графиком оказания услуг по авторскому надзору (приложение №1) (пункт 2.1). Стоимость работ является ориентировочной и составляет 383 500,00 рублей (пункт 3.1). Оплата по договору производится в течение  пяти рабочих дней после утверждения заказчиком ежемесячного акта приемки-сдачи оказанных услуг на основании выставленного подрядчиком счета (пункт 3.2).

08.08.2008 сторонами подписан Договор подряда №17/07-2008 и дополнительное соглашение от 11.08.2008 к Договору № 17/07-2008 на выполнение работ на Объекте. По условиям договора № 17/07-2008 ООО «Продэкс» (подрядчик) обязалось разработать проектную документацию трансформаторных подстанций в количестве 4-х единиц (ТП-1 - ТП-4); разработать проектную документацию по энергоблоку – ЭО, ЭМ, ГРЩ; проектную документацию кабельной линии 10 кВт в а/ц трубах длиной 950 м; согласовать проектную документацию во всех заинтересованных инспекциях; поставить оборудование для ТП-1, ТП-2, ТП-3, ЭО, ЭМ, ГРЩ-с.н, кабельной линии; строительно-монтажные работы по ТП-2 – ТП-4, по энергоблоку (ТП-1, ЭО, ЭМ, ГРЩ), по кабельной линии10 кВ; провести пуско-наладочные работы. Общая стоимость работ по договору составляет 4 713 000,00 рублей, стоимость каждого этапа определена в пункте 2.1 договора. Срок выполнения и порядок сдачи-приемки работ согласован в разделе 4 договора.

Дополнительным соглашением № 1 от 11.08.2008 к договору № 17/07-2008 стороны согласовали выполнение строительно-монтажных работ по прокладке кабельной линии 10 кВт стоимостью 3 093 327,65 рублей (пункт 1.1-2.1).

Платежным поручением №431 от 11.11.2008 ЗАО «СТРЁМБЕРГ» перечислило 2 356 500,00 рублей в счет работ по разработке проектной документации ТП в соответствии  с договором №17/07-2008.

18.08.2008 стороны заключили договор подряда №13/07-2008 на выполнение работ на Объекте по устройству газоснабжения Энергоблока – наружный газопровод среднего давления диаметром 315 мм, длиной 400 м. Стоимость работ составила 2 997 736 руб. Работы выполняются в сроки, указанные в Календарном плане (приложение №1) (пункт 4.1).

 Платежным поручением №148 от 21.08.2008 ЗАО «СТРЁМБЕРГ» перечислило подрядчику - ООО «Продэкс» 1 980 000,00 рублей в счет оплаты работ по договору.

21.08.2008 ООО «Продэкс» (поставщик) и ЗАО «СТРЁМБЕРГ» (покупатель) заключен договор поставки №127, по условиям которого поставщик обязался поставить товар, наименование, количество, цена единицы и общая стоимость товара, а также сроки, порядок доставки и оплаты определяются  в соответствии со спецификацией. По указанному договору покупателем произведена предоплата платежным поручением №179 от 04.09.2008 в сумме 772 064,00 рублей. Поставка осуществляется в течение 60 дней с даты поступления авансового платежа (пункт 2 Приложения №1 к договору №127).

Ссылаясь на нарушение сроков выполнения работ по договору №42, ЗАО «СТРЁМБЕРГ» направило ООО «Продэкс»  претензию от 22.04.2011 (т.1, л.д.15-19), содержащую предложение о расторжении договора подряда №42, а также требование возвратить задолженность, зафиксированную в акте сверки по состоянию на 31.03.2011 в сумме 91 112 315,41 рублей и неустойку в размере 4 555 615,77 рублей.

Отсутствие со стороны ответчика удовлетворения претензии послужило основанием для обращения ЗАО «СТРЁМБЕРГ» в арбитражный суд с требованием о расторжении договора №42 от 06.05.2008, а также взыскании неосновательного обогащения в виде неосвоенных ответчиком перечисленных ЗАО «СТРЁМБЕРГ» денежных  средств по договорам.

Суд первой инстанции отказал в удовлетворении  исковых требований, указав, что в период с  2008 по дату  направления претензии - 22.04.2011 стороны фактически  продолжали  договорные  отношения. Не смотря  на  то, что  календарный  график  работ предусматривает  срок окончания работ - 25.01.2009,  сторонами в 2010 году подписаны акты  сдачи-приемки  выполненных работ  формы  КС-2 и КС-3. Кроме того, названные  в уточнении исковых требований  договоры  №№  13/07-2008, № 17/07-2008, №127, № 14/07-2008   между сторонами не расторгнуты и ООО «Продэкс» продолжает выполнять работы и предъявлять их к приемке. Кроме того, суд первой инстанции принял во внимание заключение экспертизы №78-11/39-ЭС, проведенной экспертом ООО «Бюро технической экспертизы» Носковым А.В.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции в виду следующего.

Исходя из условий заключенных сторонами договоров, ООО «Продэкс» обязалось выполнить работы Объекте, в том числе разработать (откорректировать) проектную документацию, произвести поставку оборудования, выполнить строительно-монтажные   работы, а также оказывать услуги по авторскому надзору за возведением объекта.

С учетом изложенного, правоотношения сторон регулируются нормами глав 30, 37, 39 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что обязательства