Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.11.2012 по делу n А42-3010/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

27 ноября 2012 года

Дело №А42-3010/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  26 ноября 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  27 ноября 2012 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Несмияна С.И.,

судей  Кашиной Т.А., Шестаковой М.А.

при ведении протокола судебного заседания:  Тутаевым В.В.,

при участии: 

от истца: Смирнов В.А., доверенность от 15.07.2011; Смирницкий А.И., доверенность от 06.09.2011;

от ответчика: Богданов А.Н., доверенность от 05.09.2011, Бульенов Р.Э., доверенность от 06.12.2011;

от 3-го лица: не явился, извещен;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-20286/2012) Шамрина Алексея Сергеевича (регистрационный номер 13АП-20286/2012) на решение Арбитражного суда  Мурманской области от 05.08.2011 г. по делу № А42-3010/2011 (судья Кучина М.В.), принятое

по иску Шамрина Алексея Сергеевича,

к ЗАО "Севрыбком-1"

3-е лицо: Гусев Николай Валерьевич

о признании недействительной сделки

установил:

Шамрин Алексей Сергеевич обратился в Арбитражный суд Мурманской области с иском к закрытому акционерному обществу «Севрыбком-1» (адрес: 160009, город Вологда, улица Чехова, дом 4/19, ОГРН 1025100854305, далее – ЗАО «Севрыбком-1»), о признании недействительным договора купли-продажи акций от 04.05.2010 № 040510  и применении последствий недействительности оспариваемой сделки путем возврата ему 935 765 простых бездокументарных именных акций ЗАО «Севрыбком-1».

К участию в рассмотрении дела в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Гусев Николай Валерьевич.

Решением Арбитражного суда Мурманской области от 05.08.2011, оставленным без изменения постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.06.2012, в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 09.10.2012 постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.06.2012 отменено в связи с рассмотрением дела незаконным составом суда, дело передано на новое рассмотрение. Распоряжением заместителя председателя Тринадцатого арбитражного апелляционного суда дело передано в производство судьи Несмияна С.И., рассмотрение апелляционной жалобы назначено на 26.11.2012.

В судебном заседании представители истца поддержали доводы апелляционной жалобы, представители ответчика возражали против удовлетворения апелляционной жалобы. В отзыве Гусев Н.В. просит оставить апелляционную жалобу без удовлетворения. 

Судом апелляционной инстанции было рассмотрено и оставлено без удовлетворения ходатайство истца о проведении экспертизы.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Мурманской области от 05.08.2011 проверены в апелляционном порядке.

Как установил суд первой инстанции и следует из материалов дела, между Шамриным А.С., в лице представителя Шамрина С.И., (Продавец) и ЗАО «Севрыбком-1» (Покупатель) был заключ?н договор купли – продажи от 04.05.2010 № 040510 935 765 штук обыкновенных именных бездокументарных акции ЗАО «Севрыбком-1» на общую сумму 26 669 302 рубля 50 копеек.

Согласно пункту 2.2 договора купли-продажи имущества № 040510 от 04.05.2010 года моментом приобретения акций является момент проведения операции в реестре акционеров ЗАО «Севрыбком-1». Операция проводится держателем реестра в порядке и в сроки, установленные действующим законодательством Российской Федерации.

Внеочередным общим собранием акционеров ЗАО «Севрыбком-1» года (протокол от 10.06.2010 № 05/1 принято решение об уменьшении уставного капитала ЗАО «Севрыбком-1» с 1 871 531 рубля до 935 766 рублей путем приобретения обществом части размещ?нных акций в целях сокращения их общего количества.

23.06.2010 и повторно 28.07.2010 в журнале «Вестник государственной регистрации» было опубликовано сообщение о принятии ЗАО «Севрыбком?1» решения об уменьшении уставного капитала.

ЗАО «Севрыбком-1» исполнило денежное обязательство по договору от 04.05.2010 № 040510, перечислив Шамрину А.С. 26 669 302 рублей 50 копеек по платежным поручениям от 02.06.2010 № 259 и от 06.07.2010 № 310.

04.08.2010 держателем реестра проведена соответствующая операция в реестре акционеров ЗАО «Севрыбком-1». На 31.07.2010 - момент приобретения ЗАО «Севрыбком-1» акций с целью их погашения для уменьшения уставного капитала общества, стоимость чистых активов согласно расч?ту оценки стоимости чистых активов и бухгалтерскому балансу по состоянию составляла 5 004 000 рублей.

20.09.2010 года ИФНС России по г. Мурманску в ЕГРЮЛ была внесена запись о внесении изменений в устав ЗАО «Севрыбком-1» в связи с уменьшением уставного капитала.

Отказывая в иске, суд первой инстанции признал доводы истца о нарушении в рамках настоящей сделки части 2 статьи 72 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» несостоятельными поскольку ЗАО «Севрыбком-1» приобрело размещенные им акции по решению общего собрания акционеров в соответствии с частью 1 статьи 72 Закона с целью уменьшения уставного капитала Общества путем сокращения общего количества акций, что не может являться основанием для признания сделки недействительной. Судом не признан представленный истцом расчет оценки стоимости чистых активов Общества, а доводы истца о нарушении его прав и интересов оспариваемой сделкой суд посчитал не доказанными.

Податель жалобы ссылается на то обстоятельство, что на момент совершения оспариваемой отсутствовало решение об уменьшении уставного капитала и не согласен с определением стоимости чистых активов Общества на 31.07.2010.   

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции суд апелляционной инстанции оставил его в силе ввиду следующего.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Вологодской области от 18.07.2012 по делу № А13-7357/2011 Шамрину А.С. отказано в иске к ЗАО «Севрыбком-1» и Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России по городу Мурманску о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «Севрыбком-1», оформленное протоколом № 5/10 от 10.06.2010, об уменьшении уставного капитала до 935 766 рублей; о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «Севрыбком-1», оформленное протоколом № 5/10 от 10.06.2010, о внесении изменений в устав; о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «Севрыбком-1» записи в реестр акционеров о погашении обыкновенных именных бездокументарных акций в количестве 935 765 штук номинальной стоимостью 1 рубль каждая; о признании недействительным решения ИФНС по г. Мурманску о внесении записи регистрации (2105190206636) от 20.09.2010; о признании недействительным решения единственного акционера ЗАО «Севрбыком-1» №01/11 от 11.04.2011 о реорганизации ЗАО «Севрыбком-1» в форме выделения и о создании в результате реорганизации ЗАО «Севрыбком» и закрытого акционерного общества «Севрос» (далее - ЗАО «Севрос»). Обстоятельства, установленные настоящим решением, в соответствии со статьей 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не доказываются повторно при рассмотрении настоящего дела. Поэтому нет необходимости в назначении повторной технико-криминалистической экспертизы, направленной на выявление последовательности выполнения (нанесения) подписи Шамрина Сергея Ивановича и машинописного текста на экземплярах общего собрания акционеров ЗАО «Севрыбком-1»  от 10.06.2010 № 05/10.

Согласно пункту 1 статьи 72 Федерального закона "Об акционерных обществах" общество вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом общества.

Пунктом 5.4. устава ЗАО «Севрыбком-1» предусмотрено право общества уменьшить свой уставной капитал. Решение об уменьшении уставного капитала общества принимается общим собранием акционеров с учетом ограничений, установленных федеральным законом. Уставный капитал общества может быть уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения и погашения части акций. Акции, приобретенные обществом на основании принятого общим собранием акционеров решения об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части акций в целях сокращения их общего количества, погашаются при их приобретении.

Решение общего собрания акционеров от 10.06.2010 года об уменьшении уставного капитала оспорено и недействительным не признано.

Принятие решения об уменьшении капитала после подписания оспариваемого договора не является основанием для признания сделки недействительной.

Предусмотренный частью 2 статьи 72 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» порядок приобретения обществом размещенных акций, не связанного с уменьшением уставного капитала, не может применяться к рассматриваемым правоотношениям.

Абзацем 2 части 2 статьи 72 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» установлен запрет обществу принимать решение о приобретении обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90 процентов от уставного капитала общества. На момент передачи акций указанное правило соблюдено.

Абзацем 4 части 1 статьи 73 ФЗ "Об акционерных обществах" предусмотрен  запрет обществу осуществлять приобретение размещенных им обыкновенных акций, если на момент их приобретения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате приобретения акций. Пунктом 1 статьи 99 Гражданского кодекса РФ уставный капитал общества определен как минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов, который не может быть менее размера, предусмотренного законом об акционерных обществах.

Довод Шамрина А.С. о том, что стоимость полученных по договору акций меньше их рыночной стоимости, истцом при рассмотрении дела в суде первой инстанции не заявлен. 

Необоснованно требование истца о применении к правоотношениям сторон части 2 статьи 77 ФЗ "Об акционерных обществах", поскольку в соответствии с абзацем 2 части 2 статьи 77  ФЗ  "Об акционерных обществах" привлечение независимого оценщика является обязательным для совета директоров только при определении цены выкупа обществом у акционера принадлежащих ему акций в соответствии со статьей 76 ФЗ "Об акционерных обществах", а также в иных случаях, предусмотренных Законом. Истец не представил доказательств несоответствия цены приобретаемых обществом акций, определенной договором, их рыночной цене, ходатайств о назначении экспертизы с целью установления рыночной цены акций в суде первой инстанции.

Иные нарушения норм материального или процессуального права, которые могли бы послужить основанием для отмены решения в любом случае, судом апелляционной инстанции также не выявлены.

Расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы в сумме 2000 рублей не подлежат возмещению в связи с оставлением апелляционной жалобы без удовлетворения.

Расходы по оплате экспертизы не разрешался, поскольку судебный акт, основанные на результатах экспертизы отменен, а сама экспертиза проводилась по вопросам, не относящимся к предмету и основанию иска. 

Руководствуясь статьями 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда  Мурманской области  от 05.08.2011 г. по делу    №  А42-3010/2011  оставить без изменения, апелляционную жалобу истца  – без удовлетворения.

Председательствующий

                   С.И. Несмиян

Судьи

                 Т.А. Кашина

 М.А. Шестакова