Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.10.2012 по делу n А56-63226/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

государственных учреждениях Санкт-Петербурга и иных коммерческих и некоммерческих организациях, учредителем (участником, акционером, членом) которых является Санкт-Петербург» статьи 7-1, наделяющей исключительными полномочиями государственные унитарные предприятия и

государственные учреждения, подведомственные исполнительным органам государственной власти Санкт-Петербурга, на выполнение работ, оказание услуг, выполняемых/оказываемых хозяйствующими субъектами иных организационно-правовых форм на конкурентных рынках, что ведет или может привести к ограничению конкуренции на соответствующих товарных рынках и не допускает или может не допустить конкуренции за право заключения государственного контракта.

Губернатору Санкт-Петербурга выдано предписание от 22.08.2011, которым с момента получения предписания Губернатору следует совершить действия, направленные на обеспечение конкуренции, для чего внести в Законодательное собрание Санкт-Петербурга проект закона о внесении изменений в статью 7-1 Закона Санкт-Петербурга № 223-35, а именно:

1) исключить из перечня работ и услуг, отнесенных к исключительным полномочиям государственных унитарных предприятий и государственных учреждений Санкт-Петербурга, подведомственных исполнительным органам государственной власти Санкт-Петербурга, работы или привести содержание указанных работ и услуг в соответствие с требованиями действующего законодательства Российской Федерации, в части работ и услуг по:

- транспортному обслуживанию лиц, замещающих государственные должности Санкт-Петербурга, государственных служащих Санкт-Петербурга,

органов государственной власти Санкт-Петербурга,

- гостиничному обслуживанию органов государственной власти и официальных делегаций, посещающих Санкт-Петербург,

- организации общественного питания при проведении мероприятий органами государственной власти Санкт-Петербурга,

- проведению официальных мероприятий от имени Губернатора Санкт-Петербурга, Правительства Санкт-Петербурга, Администрации Губернатора Санкт-Петербурга, Законодательного Собрания Санкт-Петербурга,

- техническому обслуживанию и ремонту объектов гражданской обороны, предназначенных для органов государственной власти Санкт-Петербурга,

- коммунально-эксплуатационному обслуживанию помещений, занимаемых органами государственной власти Санкт-Петербурга,

- проведению инженерных изысканий и проектированию объектов инженерного оборудования города, инженерной инфраструктуры, дорог, мостов, тоннельных сооружений, объектов подземного пассажирского транспорта,

- обеспечению эксплуатации, развития и защиты Автоматизированной информационной системы государственного заказа Санкт-Петербурга,

- обеспечению эксплуатации, развития и защиты информационной системы обеспечения градостроительной деятельности Санкт-Петербурга,

- информационно-аналитической поддержке деятельности органов государственной власти Санкт-Петербурга,

- обеспечению координации работ в сфере информационно-коммуникационных технологий,

- обеспечению (организации) оценки имущества в случаях, когда ее проведение является обязательным для Санкт-Петербурга в соответствии с законодательством об оценочной деятельности,

- оказанию телекоммуникационных услуг органам государственной власти Санкт-Петербурга,

- централизованному оформлению Санкт-Петербурга к праздникам и памятным датам Санкт-Петербурга, международным, общепризнанным (традиционным), общероссийским праздникам и памятным датам в соответствии с законодательством Санкт-Петербурга о праздниках и памятных датах в Санкт-Петербурге,

- погребению умерших (погибших), не имеющих супруга, близких родственников, иных родственников либо законного представителя умершего (погибшего), а также умерших (погибших), личность которых не установлена органами внутренних дел в определенные законодательством Российской Федерации сроки,

- обеспечению эксплуатации и выполнению функций заказчика по наружному

(уличному), декоративному (архитектурно-художественному) и праздничному

освещению,

- выполнению аварийно-восстановительных работ на сетях инженерно-технического обеспечения;

2) изменить формулировку статьи 7-1 в части работ по содержанию мостов, тоннельных сооружений, путепроводов, подземных и надземных пешеходных

сооружений, набережных, водопропускных сооружений с учетом функции государственного унитарного предприятия, связанных с содержанием и эксплуатацией разводных мостов и обеспечением разводки мостов.

            Не согласившись с решением и предписанием антимонопольной службы заявитель оспорил названные ненормативные правовые акты в судебном порядке.

Согласно частям 4 и 5 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Пунктом 5 части 2 статьи 55 Закона № 94-ФЗ предусмотрено, что размещение заказа у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) осуществляется заказчиком в случае, в том числе, если возникла потребность в работах или услугах, выполнение или оказание которых может осуществляться исключительно органами исполнительной власти в соответствии с их полномочиями или подведомственными им государственными учреждениями, государственными унитарными предприятиями, соответствующие полномочия которых устанавливаются нормативными правовыми актами Российской Федерации, нормативными правовыми актами субъекта Российской Федерации. При этом заказчик в срок не позднее одного рабочего дня со дня заключения контракта обязан уведомить уполномоченные на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральный орган исполнительной власти (при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных нужд), орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации (при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд субъекта Российской Федерации или для нужд муниципального образования). К уведомлению прилагается копия заключенного в соответствии с настоящим пунктом контракта.

Таким образом, государственный или муниципальный заказ может быть размещен без проведения торгов у единственного поставщика (исполнителя услуг, работ) только в случае, если эти работы, услуги могут осуществляться (оказываться) исключительно подведомственными органам исполнительной власти государственными учреждениями, государственными унитарными предприятиями в соответствии с их полномочиями, установленными нормативными правовыми актами Российской Федерации или субъекта Российской Федерации. При этом перечень таких видов деятельности установлен пунктом 4 статьи 8 Федерального закона от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».

Концепцией управления государственным имуществом и приватизации в Российской Федерации, утвержденной постановлением Правительства РФ от 09.09.1999 установлено, что для оптимизации количества унитарных предприятий необходимо, чтобы организации в форме унитарного предприятия, в том числе казенного, создавались исключительно в тех случаях, когда цели и задачи, ради которых они создаются, не могут быть реализованы хозяйствующими субъектами иной организационно-правовой формы.

Довод заявителя о том, что полномочия, предоставленные статьей 7.1 Закона № 223-35 государственным унитарным предприятиям и государственным учреждениям Санкт-Петербурга, могут реализовываться исключительно указанными предприятиями и учреждениями либо в соответствии с требованиями федерального законодательства, либо в силу объективной необходимости, признан судом апелляционной инстанции ошибочным.

Так исключительными полномочиями по транспортному обслуживанию лиц, замещающих государственные должности Санкт-Петербурга, государственных служащих Санкт-Петербурга, органов государственной власти Санкт-Петербурга наделено Санкт-Петербургское государственное унитарное автотранспортное предприятие «Смольнинское».

Данное предприятие создано без учета положений пункта 4 статьи 8 Федерального закона от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», и в материалы дела не представлено обоснование того, что такие услуги не могут быть реализованы хозяйствующими субъектами иной организационно-правовой формы, принимая во внимание, что на территории Санкт-Петербурга существует конкурентный рынок транспортных услуг.

Исключительными полномочиями по гостиничному обслуживанию органов государственной власти и официальных делегаций, посещающих Санкт-Петербург наделено государственное учреждение Управление гостиничного хозяйства при Администрации Губернатора Санкт-Петербурга, организация общественного питания при проведении мероприятий органами государственной власти Санкт-Петербурга наделено Санкт-Петербургское государственное унитарное предприятие «Комбинат питания «Смольнинский», проведению официальных мероприятий от имени Губернатора Санкт-Петербурга, Правительства Санкт-Петербурга, Администрации Губернатора Санкт-Петербурга, Законодательного Собрания Санкт-Петербурга, в том числе организация общественного питания при проведении указанных мероприятий, наделены Санкт-Петербургское государственное унитарное предприятие «Комбинат питания «Смольнинский» и Санкт-Петербургское государственное учреждение Управление гостиничного хозяйства при Администрации Губернатора Санкт-Петербурга.

Пунктом 27 части 2 статьи 55 Закона № 94-ФЗ, на который сослался представитель Губернатора в обоснование своей позиции по данному эпизоду,  предусмотрено размещение заказа у единственного поставщика в случае размещения заказа на оказание услуг, связанных с обеспечением визитов глав иностранных государств, глав правительств иностранных государств, руководителей международных организаций, парламентских делегаций, правительственных делегаций, делегаций иностранных государств (гостиничное, транспортное обслуживание, эксплуатация компьютерного оборудования, обеспечение питания).

Данный пункт содержит исчерпывающий перечень случаев, в которых допускается размещение заказа у единственного поставщика. В иных случаях, размещение у единственного поставщика поименованных выше услуг законодательством не предусмотрено. Кроме того, пункт 27 части 2 статьи 55 Закона № 94-ФЗ не содержит указания на то, что такие услуги могут оказываться исключительно государственными предприятиями и учреждениями. На территории Санкт-Петербурга существуют конкурентные рынки гостиничных услуг, услуг общественного питания, на которых осуществляют деятельность хозяйствующие субъекты различных организационно-правовых форм.

Исключительными полномочиями по техническому обслуживанию и ремонту объектов гражданской обороны, предназначенных для органов государственной власти Санкт-Петербурга, наделено Санкт-Петербургское ГУ «Центр обеспечения мероприятий гражданской защиты.

В обоснование своей позиции заявитель сослался на пункт 4 части 2 статьи 55.4 Закона № 94-ФЗ согласно, которой размещение заказа у единственного поставщика допускается на выполнение  работы по мобилизационной подготовке в Российской Федерации, однако работы, предусмотренные в статье 7-1 Закона 223-35 не соответствуют работам, указанным в данной правовой норме, поскольку  государственное учреждение наделено исключительными полномочиями по техническому обслуживанию и ремонту объектов капитального строительства, по которым на территории Санкт-Петербурга существуют конкурентные рынки, и пункт 4 части 2 статьи 55 Закона № 94-ФЗ не содержит указание на то, что при применении данного пункта единственным поставщиком (исполнителем) должно быть государственное предприятие или учреждение.

Статьей 7-1 Закона № 223-35 к исключительным полномочиям государственных предприятий и учреждений отнесено коммунально-эксплуатационное обслуживание помещений, занимаемых органами государственной власти Санкт-Петербурга.

В статье 55 Закона № 94-ФЗ определены виды коммунальных услуг, которые могут быть размещены у единственного поставщика (естественного монополиста), к которым эксплуатационное обслуживание помещений не относится, а рынок эксплуатационного обслуживания объектов жилого и нежилого фонда Санкт-Петербурга является конкурентным.

Исключительными полномочиями по проведению инженерных изысканий и проектированию объектов инженерного оборудования города, инженерной инфраструктуры, дорог, мостов, тоннельных сооружений, объектов подземного пассажирского транспорта наделено Санкт-Петербургское ГУП «Ленгипроинжпроект».

Статья 47 Градостроительного кодекса РФ и постановление Правительства РФ от 19.01.2006 № 20 «Об инженерных изысканиях для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства» не содержат норм, определяющих, что проведение инженерных изысканий и проектирование объектов инженерного оборудования города, инженерной инфраструктуры, дорог, мостов, тоннельных сооружений, объектов подземного пассажирского транспорта может осуществляться исключительно государственными предприятиями и учреждениями.

Рынки инженерных изысканий, проектирования являются конкурентными, на них осуществляют деятельность хозяйствующие субъекты различных организационно-правовых форм, конкурирующие, в том, числе, за право заключения государственных контрактов.

Кроме того, согласно письму Комитета по развитию транспортной инфраструктуры Санкт-Петербурга подведомственные комитету предприятие и учреждение не осуществляют исключительные полномочия по названным видам деятельности, следовательно, заявитель не обосновал наделение исключительными полномочиями размещение заказа у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) данного вида работ.

Как следует из пояснений заявителя, полномочие по содержанию мостов,