Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.05.2014 по делу n А06-8133/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

владельца ООО «Корунд-Строй» под выгрузкой в период с 21 ч. 30 мин. 08.01.2013г. до 12 ч. 00 мин. 10.01.2013г.

Как следует из памяток приемосдатчика №№ 17, 15, 13, следующие вагоны, привлеченные ОАО «РЖД» для перевозки грузов на основании постановления Правительства РФ от 20.12.2011г. № 1051 (с учетом изменений, внесенных постановлением Правительства от 28.12.2012г. № 1467), прибывшие в адрес ООО «Корунд-Строй» с грузом«щебень», находились на железнодорожном пути необщего пользования владельца ООО «Корунд-Строй» под выгрузкой:№№ 60355856, 64494248 - в период с 06 ч. 00 мин. до 12 ч. 00 мин. 10.01.2013г.;№№ 65107880, 62695465, 65017980, 67775361, 60151263, 65068447, 65000101, 61888111. 65065732, 67765065, 67717272, 67762856, 67731880 - в период с 21 ч. 30 мин. 08.01.2013г. до 12 ч. 00 мин. 10.01.2013 г.

По ведомости подачи и уборки вагонов № 013009 с 07.01.2013г. по 11.01.2013г. начислена плата в размере 133.015,00 руб. (без учета НДС), с учетом НДС сумма платы составляет 156.957,70 руб.

Согласно актам общей формы №№ 3/64 от 07.01.2013г., 3/99 от 10.01.2013г., 3/79. 3/81 от 08.01.2013г., 3/98, 3/100, 3/78 от 10.01.2013г. следующие вагоны, привлеченные ОАО «РЖД» для перевозки грузов на основании постановления Правительства РФ от 20.12.2011г. № 1051 (с учетом изменений, внесенных постановлением Правительства от 28.12.2012г. №1467), прибывшие в адрес ООО «Корунд-строй» с грузом «щебень», находились на железнодорожных путях общего пользования ст. Кутум Приволжской ж. д. в ожидании подачи на железнодорожный путь необщего пользования из-за занятости фронтов выгрузки: № 65716359 - в период с 16 ч. 00 мин. 21.12.2012г. до 02 ч. 00 мин. 07.01.2012г.;№№ 64494248, 60355856 - в период с 01 ч. 44 мин. 29.12.2012г. до 04 ч. 00 мин. 10.01.2013г.;№№ 67731380, 67762856, 67717272, 60151263, 67775361, 65017980, 67765065, 61888111. 65065732 в период с 16 ч. 00 мин. 21.12.2012г. до 21 ч. 30 мин. 08.01.2013г.;№ 65000101 - в период с 04 ч. 35 мин. 24.12.2012г. до 19 ч. 30 мин. 08.01.2013г.;№№ 66395435, 65201030- в период с 04 ч. 00 мин. 25.12.2012г. до 04 ч. 00 мин. 10.01.2013г.;№№ 52982634, 52996485, 53181756, 53457305, 53759874, 54001524, 54178108, 54181607, 54735410, 55972798, 56021751, 56023450, 56095961, 56147309, 56222151, 59527531. 59528018, 52940095, 52200334, 52760188

-  в период с 03 ч. 55 мин. 06.01.2013г. до 04 ч. 00 мин. 10.01.2013г.

По ведомости подачи и уборки вагонов № 013010 с 25.12.2012г. по 11.01.2013г. начислена плата в размере 534.232,90 руб. без учета НДС, с учетом НДС сумма платы составляет 630.394, 83 руб.

Как следует из памяток приемосдатчика №№ 15, 18, вагоны №№ 66395435, 66420506, 65201030, привлеченные ОАО «РЖД» для перевозки грузов на основании постановления Правительства РФ от 20.12.2011г. №1051 (с учетом изменений, внесенных постановлением Правительства от 28.12.2012г. № 1467), прибывшие в адрес ООО «Корунд-Строй», находились на железнодорожном пути необшего пользования владельца ООО «Корунд-Строй» под выгрузкой в период с 06 ч. 00 мин. 10.01.2013г. до 14 ч. 50 мин. 11.01.2013г. По ведомости подачи и уборки вагонов № 013011 с 10.01.2013г. по 12.01.2013г. начислена плата в размере 7.147, 50 руб. без учета НДС, с учетом НДС сумма платы составляет 8.434, 05 руб.

Как следует из памяток приемосдатчика №№ 20, 21, вагоны №№ 65372963. 65471146. 62870647, 65360513, 65098261. 67226779, 63896757, 60051380, 61359030. 65123960,65146367. привлеченные ОАО «РЖД» для перевозки грузов на основании постановления Правительства РФ от 20.12.2011г. №1051 (с учетом изменений, внесенных постановлением Правительства от 28.12.2012г. № 1467), прибывшие в адрес ООО «Корунд-Строй», находились на железнодорожном пути необщего пользования владельца ООО «Корунд-Строй» под выгрузкой в период с 05 ч. 20 мин. до 12 ч. 00 мин. 14.01.2013г.

По ведомости подачи и уборки вагонов № 013013 с 14.01.2013г. по 15.01.2013] начислена плата в размере 2.651, 00 руб. без учета НДС, с учетом НДС сумма платы составляет 3.128,18 руб.

Согласно акту общей формы № 3/102 от 10.01.2013г. вагон № 66420506. привлеченный ОАО «РЖД» для перевозки грузов на основании постановления Правительства РФ от 20.12.2011г. №1051 (с учетом изменений, внесенных постановлением Правительства от 8.12.2012г. №1467), прибывший в адрес ООО «Корунд-строй» с грузом «щебень», находился на железнодорожных путях общего пользования ст. Кутум Приволжской ж. д. в ожидании подачи на железнодорожный путь    необщего пользования из-за занятости фронтов выгрузки в период с 04 ч. 00 мин. 25.12.2012г. до 04 ч. 00 мин. 10.01.2013г.

По ведомости подачи и уборки вагонов № 013014 с 25.12.2012г. по 15.01.2013г. начислена плата в размере 39.412, 70 руб. без учета НДС, с учетом НДС сумма платы C0C1 составляет 46.506, 99 руб.

Указанные выше акты общей формы, памятки приемосдатчика и ведомости подачи и уборки вагонов подписаны представителем ООО «Корунд-Строй» без возражений.

Факт привлечения ОАО «РЖД» вагонов для перевозки грузов на основании постановления Правительства РФ от 20.12.2011г. №1051 (с учетом изменений, внесенных постановлением Правительства от 28.12.2012г. №1467) подтверждается заключённым 25.01.2012 между ОАО «Вторая грузовая компания» (переименована в ОАО «Федеральная грузовая компания) и ОАО «РЖД» договором № 18 о предоставлении для использования в перевозках грузов железнодорожным транспортом общего пользования вагонов, а также указанием на это (на привлечение) в дорожной ведомости в разделе «особые отметки» аббревиатурой ВСП, что означает вагоны собственные привлечённые и в ведомостях подачи и уборки вагонов в графе таблицы «примечание» также указано о привлечении вагона аббревиатурой ВСП.

Общая сумма платы, начисленной по ведомостям подачи и уборки вагонов №№ 126160, 011001, 011002, 011003, 012004, 012005, 012006, 012007, 012008, 013009, 013010. 013011. 013013, 013014 (всего 14 штук.) составляет с учетом НДС 4.127.984, 48 руб.

Кроме того, по накопительной ведомости № 030106 от 03.01.2013г. ООО «Корунд-Строй» начислен сбор за подачу и уборку вагонов на железнодорожные пути необщего пользования в сумме 75.603, 54 руб. (с учетом НДС).

В соответствии с п.п. «а» п.17 договора от 23.07.2009г. № 1/16 на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования по ст. Кутум Приволжской железной дороги с учетом изменений, внесенных уведомлением от 03.02.2011г. № 206, владелец железнодорожного пути необщего пользования ООО «Корунд-Строй» обязан уплачивать сбор за подачу и уборку вагонов по условиям раздела № 2.7 пункт 2.7.9 Тарифного руководства №3.

Помимо перечисленных услуг ООО «Корунд-Строй» были предоставлены услуги по переводу стрелок, предусмотренные п. 3 Протокола согласования договорных работ и услуг, являющегося приложением № 2 к договору от 13.04.2011г. №102-ОПГ/11 -1 об организации перевозок.

По накопительной ведомости № 030109 от 03.01.2013г. начислен сбор за перевод стрелок в размере 1.935, 20 руб. (с учетом НДС).

По накопительной ведомости № 050105 от 05.01.2013г. начислен сбор за перевод стрелок в размере 3.870, 40 руб. (с учетом НДС).

По накопительной ведомости № 070111 от 75.01.2013г. начислен сбор за перевод стрелок в размере 2.902, 80 руб. (с учетом НДС).

По накопительной ведомости № 090104 от 09.01.2013г. начислен сбор за перевод стрелок в размере 1.935, 20 руб. (с учетом НДС).

По накопительной ведомости № 110107 от 11.01.2013г. начислен сбор за перевод стрелок в размере 6.192, 64 руб. (с учетом НДС).

По накопительной ведомости № 120101 от 12.01.2013г. начислен сбор за перевод стрелок в размере 1.064, 36 руб. (с учетом НДС).

По накопительной ведомости № 130101 от 13.01.2013г. начислен сбор за перевод стрелок в размере 1.064, 36 руб. (с учетом НДС).

По накопительной ведомости № 150105 от 15.01.2013г. начислен сбор за перевод стрелок в размере 2.128, 72 руб. (с учетом НДС).

Общая сумма сбора за перевод стрелок составляет 21.093, 68 руб. (с учетом НДС).

Перечисленные выше накопительные ведомости подписаны представителем ООО «Корунд-Строй» без разногласий.

В соответствии с п.п. 2.2.7. и 3.1. договора от 13.04.2011г. № 102-ОПГ/11 -1 об организации перевозок и п. 3.1. договора от 13.04.2011г, №103-ОР/11 -1 на организацию расчетов при перевозках, предусмотрены расчеты по договорным сборам по ставкам, указанным в приложении № 2 к договору №102-ОПГ/11-1, через единый лицевой счет плательщика, на котором учитываются денежные средства, предварительно перечисленные заказчиком услуг.

Общая сумма начислений составляет 4.224.682,06 руб.

На лицевом счете ООО «Корунд-Строй» на 15.01.2013г. имелось кредитовое сальдо в размере 147.999,24 руб.

Таким образом, с учетом частичного погашения, задолженность ответчика, подлежащая взысканию, по мнению истца, составляет 4.076.682 руб. 82 коп.

Ответчик отказался оплачивать начисленные суммы, сославшись на отрицательные температуры атмосферного воздуха в указанный период как на форс-мажорные обстоятельства.

Суд первой инстанции, частично отказывая в удовлетворении исковых требований, пришел к выводу, что ненадлежащее исполнение обязательств по заключённым договорам № 1/16 от 23.09.2009 (в редакции соглашения от 11.07.2013) на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования и № 103-ОР/11-1 (в редакции доп. соглашения от 03.02.2012) на организацию расчётов при перевозках, оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, а именно из-за неблагоприятных погодных условий, которые относятся к иным условиям, при которых запрещено выполнять операции по погрузке, выгрузке грузов.

Кроме того, суд посчитал, что смерзающийся груз был принят железной дорогой к перевозке в нарушение п. 4.3. Правил перевозки смерзающихся грузов, в результате чего в адрес ответчика груз прибыл в смёрзшемся состоянии, своевременная выгрузка которого оказалась невозможной по вине железной дороги.

Также суд в решении указал на то, что из предоставленных истцом документов невозможно определить срок доставки груза.

Суд апелляционной инстанции считает данные выводы суда 1 инстанции ошибочными в силу следующего.

На основании п. 3 ст. 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Согласно правовой позиции Президиума ВАС РФ, сформулированной в Постановлении от 21.06.2012 N 3352/12, юридическая квалификация обстоятельства как непреодолимой силы возможна только при одновременном наличии совокупности ее существенных характеристик: чрезвычайности и непредотвратимости.

При этом под чрезвычайностью понимается исключительность, выход за пределы нормального, обыденного, необычайность для тех или иных жизненных условий, что не относится к жизненному риску и не может быть учтено ни при каких обстоятельствах.

Чрезвычайный характер непреодолимой силы не допускает квалификации в качестве таковой любого жизненного факта, ее отличие от случая в том, что она имеет в основе объективную, а не субъективную непредотвратимость

Таким образом, погодные условия в виде атмосферных осадков, снега, сильного ветра, низкой температуры как являются естественным обстоятельствами, не относящимся к категории непреодолимой силы.

Ни Устав железнодорожного транспорта, ни Правила перевозки смерзающихся грузов, (далее - Правила) не содержат запрета погрузки или выгрузки грузов в неблагоприятных погодных условиях вследствие возможной порчи груза.

Напротив, п. 2.4 Правил установил, что в тех случаях, когда применённые средства профилактики оказались недостаточно эффективными, грузополучатель обязан принять меры не только по сохранности груза, а и по сохранности железнодорожного подвижного состава и иных технических средств при выгрузке смерзающихся грузов.

Несоблюдение контрагентами ответчика обязательств в правоотношениях с ответчиком, не является в силу пункта 3 статьи 401 ГК РФ основанием для освобождения его от ответственности за нарушение обязательств в правоотношениях с истцом

Истец принял к перевозке смерзающийся груз (щебень) обоснованно и в соответствии с Правилами перевозки смерзающихся грузов.

Правила оформления перевозок смерзающихся грузов определены разделом 4 указанных выше Правил перевозки смерзающихся грузов.

Грузоотправитель в соответствии с п. 4.1. Правил в верхней части накладной поставил штемпель «смерзающийся», а в графе «Особые заявления и отметки отправителя» грузоотправителем при предъявлении к перевозке щебня, указаны меры, принятые им для предохранения его от смерзания, в частности указано на то, что произведено «перелопачивание» груза.

Данные отметки ставятся только на первых экземплярах накладных, которые остаются у грузополучателя.

Из представленных в материалы дела ж.д. накладных, следует, что отметки о перелопачивании щебня в них имеются.

В связи с этим доводы ответчика о нарушении железной дорогой Правил перевозки смерзающихся грузов и непринятия мер для предохранения груза от смерзания, подлежит отклонению.

Кроме того, Правила перевозок железнодорожным транспортом смерзающихся грузов, утвержденных Приказом МПС России от 05.04.1999 г. N 20Ц, не предусматривают обязанность перевозчика проверять в местах погрузки соблюдение грузоотправителем правил и других нормативных документов по подготовке смерзающихся грузов к перевозке.

Перевозчик лишь имеет право, но не обязанность, выборочно осуществлять такие проверки (пункт 1.5 Правил).

Ссылка суда на то, что истцом нарушен п. 4.3. Правил перевозки смерзающихся грузов, является необоснованной, так как данный пункт исключён из Правил приказом Минтранса России от 12.12.2008 №211.

Как установлено пунктом 1.2 Правил перевозок смерзающихся грузов на железнодорожном транспорте, профилактические меры и средства от смерзания грузов определяются грузоотправителем по согласованию с грузополучателями этих грузов.

Само по себе смерзание груза не является обстоятельством, освобождающим грузополучателя от ответственности за задержку вагонов, и не предполагает, в данном случае, вины перевозчика в такой задержке.

Кроме того в соответствии с пунктом 4.4 Правил перевозок смерзающихся грузов в случае прибытия груза в смерзшемся состоянии, происшедшем в результате нарушения грузоотправителем профилактических мер или условий отгрузки смерзающихся грузов, согласованных с грузополучателем в договоре поставки, грузополучатель составляет с участием представителя станции акт общей формы.

 В акте подтверждается факт прибытия груза в смерзшемся состоянии.

Однако доказательств, что ООО «Корунд-Строй» обращалось к перевозчику для составления акта материалы дела не содержат.

Кроме того, Правилами