Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2009 по делу n А57-3689/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

дополнительных мероприятий материала установлено, что ООО «Кредит Альянс» являлось владельцем обыкновенных именных бездокументарных акций, размещенных эмитентом ЗАО «Назымская нефтегазоразведочная экспедиция», и пользовалось как акционер правами по участию в управлении акционерным обществом и правами в отношении его имущества.

Количество акций, находящихся в собственности  ООО «Кредит Альянс» - 15334 шт., что составляет 15,334% акций в уставном капитале Общества.

Специализированным регистратором в системе ведения реестра владельцев именных ценных бумаг является ОАО «Центральный Московский Депозитарий».

Из материала, полученного в ходе проведения дополнительных мероприятий по вопросу сферы обращения акций организации - эмитента ЗАО «Назымская нефтегазоразведочная экспедиция», установлено отсутствие информации организатора торговли на рынке ценных бумаг  о сфере обращения и о результатах торгов обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО «Назымская НГРЭ» или о результатах торгов по аналогичным ценным бумагам, что подтверждается сведениями от регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Уральском федеральном округе, Федеральной службой по финансовым рынкам, Региональным отделением Федеральной службы по финансовым рынкам в Центральном федеральном округе.       

В отношении НП «Московская Фондовая биржа» также сделан запрос в МРИ России № 50 по г. Москве, которая сообщила, что осуществляемый вид деятельности: управление финансовыми рынками,  и сведения по взаимоотношениям с ООО «Кредит Альянс» и с последующими владельцем ценных бумаг (ООО «Арктел) отсутствуют, так как данные организации не проходили процедуру аккредитации на НП МФБ, ценные бумаги, выпущенные организацией-эмитентом ЗАО «Назымская нефтегазоразведочная экспедиция», не проходили процедуру листинга и в торгах не участвовали.       

Таким образом, исходя из полученных сведений в ходе выездной налоговой проверки, следует, что обыкновенные именные бездокументарные акции ЗАО «Назымская нефтегазоразведочная экспедиция» не допускались к обращению ни одним организатором торгов (ведущими биржами страны), по ним не рассчитывалась рыночная котировка, информация об их ценах (котировка) не опубликовывалась в средствах массовой информации и не представлена самими организаторами торгов, следовательно, данные ценные бумаги относятся к категории не обращающихся на организованном рынке (пункт 3 статьи 280 НК РФ).       

Учитывая изложенное, приостановление выездной налоговой проверки при необходимости истребования документов для проведения налогового контроля у ОАО «Центральный Московский Депозитарий» и НП «Московская Фондовая Биржа» апелляционная коллегия находит оправданным.      

На основании п. 9 статьи 89 НК РФ руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе приостановить проведение выездной налоговой проверки, в том числе для истребования документов, информации в соответствии с пунктом 1 статьи 93.1 Кодекса

Общий срок приостановления выездной налоговой проверки  не может  превышать шесть месяцев.       

В силу пункта 1 статьи 93 НК РФ должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, вправе истребовать у контрагента или иных лиц, располагающих документов (информацией), касающимися деятельности проверяемого налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента), эти документы (информацию).       

Судебной коллегий установлено, что в порядке статьи 93 НК РФ налоговым органом  в рамках осуществления дополнительных мероприятий были проведены встречные проверки, направлены запросы, касающиеся деятельности проверяемого налогоплательщика.       

Вместе с тем материалами дела установлено, что ООО «Кредит Альянс» лишь  при представлении возражений по акту проверки была представлена копия Отчета об определении рыночной стоимости 15,333% пакета акций ЗАО «Назымская НГРЭ» от 01.08.2005 № 18-07\05.

Указанные обстоятельства правомерно послужили  основанием для назначения дополнительных мероприятий налогового контроля.       

В соответствии с пунктом 9 статьи 89 НК РФ выездная налоговая проверка была приостановлена на основании решения от 06.09.07г. № 721/1  с 06.09.07г. и возобновлена с 19.10.2007г. (т. 3 л.д.17, 18).

Следовательно, общий срок приостановления проведения налоговой проверки не превысил установленного законодательством шестимесячного срока.   

Также обоснованными представляются выводы суда первой инстанции в следующем.

В соответствии со статьей 421 ГК РФ доход формируется на основе договорной  цены, которая определяется соглашением сторон. Указанная в договоре цена является существенным условием для определения дохода, формирующего налоговую базу. Условие о цене изменяется соглашением сторон. Предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен и принимается для целей налогообложения, если законом не установлено иное.       

Сравнение фактической (договорной) цены с минимальной ценой, зарегистрированной на организованном рынке ценных бумаг, или с расчетной ценой, определенной независимым оценщиком, следует производить на дату заключения договора, то есть совершения действий, направленных на установление гражданских прав и обязанностей (статья 153 ГК РФ), поскольку для участников договора (продавца и покупателя) рыночной ценой является цена, сложившаяся для участников договора (продавца и покупателя) рыночной ценой является цена, сложившаяся при взаимодействии спроса и предложения на рынке товара в сопоставимых экономических (коммерческих) условиях.       

Сопоставимыми могут быть признаны условия, которые существенно не влияют на цену товара (ценной бумаги).       

Сопоставимые экономические условия образуются на дату определения ими всех существенных условий, связанных с продажей ценной бумаги, а не на дату ее передачи (исполнения договора), поскольку на дату заключения договора стороны принимают на себя взаимные обязательства, связанные с последующим их исполнением.      

Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, вступает  в силу и становится обязательным  для сторон с момента его заключения (статьи 425, 432 ГК РФ).          Момент перехода прав на ценную бумагу, установленный в статье 29 Федерального закона от 22.04.1996г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» не оказывает влияния на рыночную цену. Принимаемая для целей налогообложения цена не зависит от даты перехода прав на ценную бумагу, то есть от момента внесения приходной записи лицевому счету приобретателя.        

Налоговым органом в ходе проведения дополнительных мероприятий по вопросу учета, удостоверения   и перехода на акции организации-эмитента ЗАО «Назымская нефтегазоразведочная экспедиция» установлено проведение бухгалтерской операции 09.09.2005г. на счетах депо, зарегистрированных за ООО «Кредит Альянс», являющегося собственником,  и ООО «Арктел», являющегося новым собственником акций обыкновенных. Оплата акций произведена платежным поручением от 14.10.2005г. № 5.

Сумма выручки, зачисленной на расчетный счет ООО «Кредит Альянс», составила 494620 руб.        

Используя информацию из Списка владельцев обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО «Назымская нефтегазоразведочная экспедиция», содержащего перечень акционеров акционерного общества  - эмитента на 01.09.2005г.  и на 01.01.2006г., можно сделать вывод о сделках, совершенных в кратчайшие сроки, по результатам которых конечным покупателем является одно юридическое лицо - ООО «Арктел», обладающее контрольным пакетом обыкновенных именных бездокументарных акций в акционерном капитале ЗАО «Назымская нефтегазоразведочная экспедиция» (92,0% акций в уставном каптале Общества).       

В силу статьи 77 Федерального закона от 26.12.1995г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» для определения рыночной или иной стоимости имущества может быть привлечен независимый оценщик.       

В случае определения цены размещения ценных бумаг, цена покупки или спроса и цена предложения которых регулярно опубликовываются в печати, привлечение независимого оценщика не обязательно. Цена  спроса  и предложения акций, не  обращающимися на организационном рынке ценных бумаг, не публикуется в печати, не определятся рыночные котировки, в связи с чем, стоимость таких акций должна определяться расчетным  методом (пункт 6 статьи 280 НК РФ).

Независимый  оценщик осуществляет оценку акций в соответствии с Федеральным законом от 29.07.1998г. № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности  в Российской Федерации», а также руководствуется обязательными к применению Стандартами оценки, утвержденными Постановлением правительства РФ от 06.07.2001г. № 2519, согласно которым под методом оценки понимается способ расчета стоимости объекта оценки в рамках одного из установленных подходов к оценке. В пункте 5 Стандартов оценки выделяются такие подходы к оценке, как затратный, сравнительный и доходный.       

Из договора купли-продажи ценных бумаг от 26.08.2005г. следует, что для оценки стоимости акций был привлечен независимый оценщик в лице ООО «Центр консалтинга и оценки собственности» (т. 3 л.д. 12-14).     

Налогоплательщиком не отрицается, что для выездной налоговой проверке Отчет независимого оценщика об оценке стоимости акций  для их продажи  в ходе проведения проверки  налогоплательщиком представлен не был.      

Руководствуясь пунктом 7 статьи 31 НК РФ, налоговый орган воспользовался правом определить суммы налогов, подлежащих внесению налогоплательщиком в бюджет, расчетным путем на основе имеющейся у него информации о налогоплательщике с привлечением специалиста.        

Для получения итоговой величины стоимости акций ЗАО «Назымская нефтегазоразведочная экспедиция» оценщик проанализировал достоинства и недостатки данных методов и принял решение, что итоговая стоимость 100% пакета акций ЗАО «Назымская нефтегазоразведочная экспедиция» по состоянию   на дату оценки составляет 156000 тыс. руб., что определено в Отчете 1218/10.       

Соответственно, расчетная стоимость акции в контрольном пакете обыкновенных именных бездокументарных акций в акционерном каптале ЗАО «Назымская нефтегазоразведочная экспедиция», состоящим из 100 000 штук акций по состоянию на дату оценки может составить 1560 руб.       

Метод цены последующей реализации не может быть применен в данном случае, поскольку в материалах дела отсутствует информация о том, каким образом покупатель акций в лице ООО «Арктел» распорядился ими в дальнейшем.       

Таким образом, в связи с непредставлением налогоплательщиком истребованного отчета оценщика в лице «Центр консалтинга и оценки собственности» для подтверждения итоговой величины стоимости 15334 штуки обыкновенных именных бездокументарных акций ООО «Назымская нефтегазоразведочная станция», в целях их продажи по договору от 26.08.2005г., величина, указанная в Отчете № 1218/10, содержащего сведения доказательственного значения, считается достоверной и рекомендуемой для целей совершения сделки по купли-продажи ценных бумаг, то есть 1560 руб. за акцию, и поэтому цена продажи по сделке подлежала корректировке в целях налогообложения с учетом данной величины.       

В материалах дела имеется копия Отчета об определении рыночной стоимости 15.333%  пакета акций  ЗАО «Назымская НГРЭ» № 18-07/05-РС (т.2 л.д. 55-145).     

Как установлено апелляционным судом, налоговый орган в рамках налогового контроля провел экспертизу  данного Отчета. Цель экспертизы - соответствие  формы и содержания Отчета требования  Федерального закона «Об оценочной деятельности» № 135-ФЗ от 29.07.1998г. и «Стандартам оценки, обязательным к применению субъектами оценочной деятельности», утвержденным Постановлением Правительства РФ № 519 от 06.06.2001г. Экспертиза проведена  Консалтинговой фирмой «Поволжское Агентство Оценки».

Из заключения эксперта следует, что выводы, сделанные оценщиком в Отчете при определении рыночной стоимости объекта оценки ввиду имеющихся  нарушений существенных методик оценки,  не обоснованны (т.2 л.д. 15-37).         

Между тем, принимая во внимание, что заявителем не были представлены  налоговому органу необходимые документы, подтверждающие допустимость принятия в целях налогообложения расчетной цены, инспекцией в соответствии с пунктом 7, 12 статьи 31, статьями 89, 96 НК РФ правомерно была проведена оценка стоимости одной акции ЗАО «Назымская нефтегазоразведочная экспедиция» путем привлечения специалиста Некоммерческого Партнерства «Саморегулируемая межрегиональная ассоциацияспециалистов-оценщиков».          Согласно действующему налоговому законодательству, специалист, привлеченный в соответствии со статьей 96 НК РФ для оказания содействия в осуществлении налогового контроля, дает заключение, излагает в своем заключении суть произведенных исследований, сделанные выводы и обосновывает ответы на поставленные вопросы.         

По материалам дела судебной коллегией апелляционного суда установлено, что специалист Галактионов Александр Николаевич, составивший отчет № 1218\10по состоянию на 25.08.05г., является членом Некоммерческого Партнерства «Саморегулируемая межрегиональная ассоциация специалистов-оценщиков», что подтверждается выпиской № 11 из реестра организации оценщиков от 04.07.2007г., имеет страховой полис добровольного страхования гражданской ответственности № Г 10-554228706-В 16/52-11 Филиала ОАО «РОСНО» - Южно-Волжская дирекция ОАО «РОСНО».

В рамках заключенного с ПО «Областная коллегия оценщиков» в лице председателя Совета Галактионова А.Н. договора б/н о предоставлении услуг специалистами от 16.08.2007 г. последний принял на себя обязанности по оказанию услуг по оценке рыночной стоимости одной акции в контрольном пакете акций ЗАО «Назымская НГРЭ».

Согласно статье 96 НК РФ в необходимых случаях для участия в проведении конкретных действий по осуществлению налогового контроля, в том числе при проведении выездных налоговых проверок, на договорной основе может быть привлечен специалист, обладающий специальными знаниями и навыками, не заинтересованный в исходе дела.

Коллегия апелляционного суда, приходит к выводу о том, что привлечение специалиста в рассматриваемом случае было произведено налоговым органом в рамках осуществления налогового контроля при проведении выездной налоговой проверки.

Следовательно, у заявителя отсутствуют законные основания считать, что привлечение специалиста по своей форме и содержанию противоречит положениями статей 31, 96 НК РФ, поскольку в соответствии с названными правовыми нормами налоговый орган имеет право привлекать специалиста для оказания содействия в осуществлении налогового контроля.

Заявитель в апелляционной жалобе ссылается на тот факт, что  отчужденный ООО «Кредит Альянс» пакет акций - 15,333% акций не являлся контрольным, соответственно использование результатом произведенной оценки в контрольном пакете акций, неправомерно.