Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.08.2014 по делу n А55-25555/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info @11aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

28 августа 2014 года                                                                               Дело № А55-25555/2013

 г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 28 августа 2014  года.

В полном объеме постановление изготовлено 28 августа 2014 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Кузнецова С.А., судей Балашевой В.Т., Туркина К.К., при ведении протокола секретарем судебного заседания Стафиловым Д.В., с участием: от истца – представитель Махова М.С., доверенность от 10.07.2014, от ответчика – представитель Березун Н.И., доверенность от 22.10.2013, от третьего лица – представитель Березун Н.И., доверенность от 22.05.2013, рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале № 3 апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Коллекторское агентство "Бизнес-Гарант", общества с ограниченной ответственностью "СК Фасад" на решение Арбитражного суда Самарской области от 10.06.2014 по делу № А55-25555/2013 (судья Балькина Л.С.) по иску закрытого акционерного общества "Передвижная механизированная колонна - 402" (ОГРН 2066317068024, ИНН 6317042240) к обществу с ограниченной ответственностью "СК Фасад" (ОГРН 1116316007697, ИНН 6316168106) о взыскании неустойки, расторжении договора и дополнительных соглашений и по иску общества с ограниченной ответственностью Коллекторское агентство "Бизнес-Гарант" (ИНН 6319731359) к закрытому акционерному обществу "Передвижная механизированная колонна - 402", третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "СК Фасад", о взыскании задолженности и обязании передать имущество,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество "ПМК - 402" (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "СК Фасад" (далее – ответчик) о взыскании 736 345 руб. 82 коп. пени, о расторжении с 05.11.2013 договора №3ПД/11 от 02.11.2011, о расторжении с 05.11.2013 дополнительного соглашения №1 от 01.06.2012, о расторжении с 05.11.2013 дополнительного соглашения №2 от 15.06.2012 (с учетом уточнения, принятого судом первой инстанции в порядке статьи 49 АПК РФ).

Общество с ограниченной ответственностью Коллекторское агентство "Бизнес-Гарант" обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском к Закрытому акционерному обществу "Передвижная механизированная колонна - 402" о взыскании 993 871 руб. 12 коп. основного долга по договору подряда № ЗПД/11 от 02.11.2011 и обязании передать имущество.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 09.12.2013 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Общество с ограниченной ответственностью "СК Фасад".

Определением Арбитражного суда Самарской области от 17.02.2014 в рамках дела №А55-27541/2013 дела № А55-25555/2013 и № А55-27541/2013 объединены в одно производство для совместного рассмотрения в рамках дела № А55-25555/2013.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 10.06.2014 исковые требования Закрытого акционерного общества «Передвижная механизированная колонна – 402» удовлетворены частично, взыскано с Общества с ограниченной ответственностью "СК Фасад" в пользу Закрытого акционерного общества "Передвижная механизированная колонна - 402" 250 000 руб. неустойки, 16 057 руб. 71 коп. судебных расходов по государственной пошлине, в остальной части иска отказано. Исковое заявление Закрытого акционерного общества "Передвижная механизированная колонна - 402" в части требований о расторжении с 05.11.2013 договора №3ПД/11 от 02.11.2011, о расторжении с 05.11.2013 дополнительного соглашения №1 от 01.06.2012, о расторжении с 05.11.2013 дополнительного соглашения №2 от 15.06.2012 оставлено без рассмотрения. Исковые требования Общества с ограниченной ответственностью Коллекторское агентство "Бизнес-Гарант" удовлетворены частично, взыскано с Закрытого акционерного общества "Передвижная механизированная колонна - 402" в пользу Общества с ограниченной ответственностью Коллекторское агентство "Бизнес-Гарант" 67801 руб. 04 коп. суммы основной задолженности, в остальной части иска отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ответчик и третье лицо обратились в суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт, иск ЗАО «ПМК -402» оставить без рассмотрения, иск Общества с ограниченной ответственностью Коллекторское агентство "Бизнес-Гарант" удовлетворить в полном объеме.

Апелляционная жалоба мотивирована несоответствием выводов суда первой инстанции фактическим обстоятельствам дела и неправильным применением норм материального и процессуального права.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным статьей 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В отзыве на апелляционную жалобу истец просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании представители лиц, участвующих в деле, поддержали свои доводы.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены или изменения судебного акта, принятого арбитражным судом первой инстанции.

Как следует из материалов дела, 02.11.2011 между ЗАО «ПМК-402» (заказчик) и ООО «СК Фасад» (подрядчик) заключен Договор № ЗПД/11 подряда, в соответствии с условиями которого подрядчик обязуется в установленный договором срок своим иждивением (из своего материала, своими силами и средствами) выполнить монтажные работы согласно технического задания и дизайн-проекта на объекте «Лабораторный корпус ПМК-402» расположенном по адресу: г. Самара, ул. Утевская 30. Стоимость всех работ по договору определена на основании сметы и составляет -_8699 462,50 руб.

Дополнительным соглашением №1 к Договору № ЗПД/11 от 02.11.2011 года заключенным между ЗАО «ПМК-402» и ООО «СК Фасад» 01.06.2012 года уточнены сроки выполнения работ. В соответствии с п. 1.4. Дополнительного соглашения № 1 окончание работ по - 23 ноября 2012 года.

Дополнительным соглашением № 1 установлена ответственность для Подрядчика за нарушение сроков окончания работ - Заказчик вправе взыскать с Подрядчика пени в размере 0,1% от стоимости невыполненных работ за каждый день просрочки.

В соответствии с условиями Договора №ЗПД/11 и Дополнительного соглашения №1 к Договору №ЗПД/11 выполненные работы принимаются путем подписания сторонами двухстороннего Акта сдачи-приемки выполненных работ по форме КС-2.

Согласно условиям Договора №ЗПД/11 и Дополнительного соглашения №1 к Договору № ЗПД/11 предусмотрена обязанность Заказчика произвести авансовые платежи: первый платеж в размере 4400 000 рублей в срок до 08.11.2011 года и второй платеж в размере 1 800 000 рублей в срок до 23.12.2011 года. ЗАО «ПМК-402» добросовестно выполнило свои обязательства, авансовые платежи произведены в срок и размере в соответствии с условиями договора.

Дополнительным соглашением №1 к Договору №ЗПД/11 определен порядок, в соответствии с которым Заказчик исходя из объема фактически выполненных Подрядчиком и принятых Заказчиком работ производит оплату в размере 95% от стоимости каждого отдельного Акта сдачи-приемки выполненных работ (форма КС-2) с приложением Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3).

В соответствии с п.6.4 Дополнительного соглашение № 1 от 01.06.2012 года к Договору подряда № ЗПД/11 от 01.11.2012 года - обязанность по уплате пени, предусмотренной п.6.2. возникает у Стороны, нарушившей обязательства по Договору, с момента официального предъявления претензий (письменного требования) другой Стороной. Срок ответа на претензию 10 (десять) рабочих дней с момента её получения.

В претензии № 354 от 19.07.2013 истец потребовал выплаты пени выплаты пени за просрочку исполнения обязательств по Договору №ЗПД/11 в сумме 790 512 руб. 33 коп. Факт направления претензии ООО «СК Фасад» подтверждается почтовой квитанцией от 20.07.2013 и описью вложения, копии которых представлены в материалы дела ( т1. л.д 10-11,12).

В претензии исх. № 397 от 12.08.2013, копия которой представлена в материалы дела, истец уведомил ответчика о намерении обратится в суд заявлением о расторжении договора. (т 1. л.д. 13), в подтверждение направления данной претензии истец представил копию почтовой квитанции ( л.д. 14).

Из материалов дела усматривается, что по состоянию на 05 ноября 2013 года ООО «СК Фасад» частично выполнило свои обязательства по Договору № ЗПД/11 от 02.11.2011 года. Так ООО «СК Фасад» выполнены монтажные работы на объекте «Лабораторный корпус ПМК-402», а ЗАО «ПМК-402» приняты по Актам сдачи-приемки выполненных работ, в том числе: Акт о приемке выполненных работ № 1 от 08.08.2012 года, отчетный период 25.11.2011 -08.08.2012 (по форме КС-2) Справкой о стоимости выполненных работ и затрат №1 от 08.08.2012 года на сумму 2 163 184,64 рубля 64 копейки; Акт о приемке выполненных работ № 2 от 25.10.2012 года, отчетный период 08.08.2012 -25.10..2012 (по форме КС-2) Справкой о стоимости выполненных работ и затрат №2 от 25.10.2012 года на сумму 1 157 116,70 рублей 70 копеек; Акт о приемке выполненных работ № 3 от 23.11.2012 года, отчетный период 25.10.2012 -23.11.2012 (по форме КС-2) Справкой о стоимости выполненных работ и затрат №3 от 23.11.2012 года на сумму 554 521,00 рубль; Акт о приемке выполненных работ № 4 от 25.12.2012 года, отчетный период 23.11.2012 -25.12.2012 (по форме КС-2) Справкой о стоимости выполненных работ и затрат №4 от 25.12.2012 года на сумму 1 633 977,56 рублей 56 копеек.; Акт о приемке выполненных работ № 5 от 25.02.2013 года, отчетный период 25.12.2012 -25.02.20 1 3 (по форме КС-2) Справкой о стоимости выполненных работ и затрат №5 от 25.02.20 1 3 года на сумму 943 217,47 рублей 47 копеек.; Акт о приемке выполненных работ № 6 от 25.03.2013 года, отчетный период 25.02.2013 - 25.03.2013 (по форме КС-2) Справкой о стоимости выполненных работ и затрат №6 от 25.03.2013 года на сумму 587 859,98 рублей 98 копеек; Акт о приемке выполненных работ № 7 от 23.07.2013 года, отчетный период 25.03.2013 -23.07.2013 (по форме КС-2) Справкой о стоимости выполненных работ и затрат №7 от 23.07.2013 3 года на сумму 658 513,05 рублей 05 копеек. Всего за период с 25.11.2011 по 23.07.2013 года ООО «СК Фасад» выполнено, а ЗАО «ПМК-402» принято работ на общую сумму - 7 698 390,40 рублей 40 копеек.( т.1. л.д. 28-43).

ЗАО «ПМК-402» перечислило ООО «СК Фасад» денежные средства за выполненные работы авансовые платежи в размере - 7 521 109,83 руб. , в том числе: платежным поручением №2786 от 07.11.2011 года - аванс по Договору №ЗПД/11 от 02.11.2011 на сумму 4 400 000 рублей.; платежным поручением № 3396 от 23.12.2011 года - аванс по Договору № ЗПД/11 от 02.11.2011 на сумму 1 800 000 рублей; платежным поручением № 1997 от 19.12.2012 года - аванс по Договору №ЗПД/11 от 02.11.2011 на 207 000 рублей.; платежным поручением № 697 от 27.05.2013 года - аванс по Договору № ЗПД/11 от 02.11.2011 на сумму 270 000 рублей; платежным поручением № 781 от 11.06.2013 года - аванс по Договору № ЗПД/11 от 02.11.2011 года на сумму 244 109,83 рублей 83 копейки. ; платежным поручением № 1018 от 23.07.2013 года - аванс по Договору № ЗПД/11 от 02.11.2011 на сумму 120 000 рублей;платежным поручением № 1042 от 26.07.2013 года - аванс по Договору № ЗПД/11 от 02.11.201 1 на сумму 180 000 рублей; платежным поручением № 1139 от 07.08.2013 года - аванс по Договору № ЗПД/11 от 02.11.2011 на сумму 300 000 рублей (т.1. л.д. 44-51).

По состоянию на 05.11.2013 года ЗАО «ПМК-402» не оплачено выполненных работ на сумму 177 280,57 рублей 57 копеек.

В соответствии с условиями Договора №ЗПД/11 от 02.11.2011 года и Дополнительного соглашения № 1 к Договору №ЗПД711 указанная сумма денежных средств не является задолженностью, так как Заказчик оплачивает Подрядчику 95% от стоимости выполненных работ. Обязанность по оплате оставшихся 5% от стоимости выполненных работ возникает у ЗАО «ПМК-402» только после окончания ООО «СК Фасад» всех работ по Договору №ЗПД/11 от 02.01.2011 в полном объеме и подписания сторонами окончательного Акта сдачи приемки выполненных работ.

В соответствии с п. 6.2. договора, в редакции дополнительного соглашения № 1от 01.06.2012, за нарушение подрядчиком сроков окончания выполнения работ заказчик вправе взыскать с подрядчика пени в размере 0,1 % от стоимости невыполненных работ за каждый день просрочки.

В связи с нарушением сроков окончания работ в соответствии с п. 6.2. договора ЗАО «ПМК-402» начислило пени в сумме 913 626 руб. 39 коп. за период с 24.11.2012 по 27.05.2014, за вычетом удержания 177 280 руб. 57 коп. размер предъявленной ко взысканию пени составил 736 345 руб. 82 коп. согласно представленному в материалы дела расчету.

Нарушение ответчиком сроков производства работ (окончательного срока послужило основанием для начисления истцом неустойки за просрочку исполнения обязательства, предусмотренной п.6.2. договора.

Доводы ответчика о том, что просрочка в выполнении работ вызвана ненадлежащим исполнением заказчиком обязательств по передаче и подписанию исполнительной документации, приемке работ, погодными условиями, что подтверждается копиями писем, обоснованно отклонены судом первой инстанции по следующим основаниям.

В письме № 1 от 18.01.2012 исх. № 5 ответчик просил принять работы по монтажу кронштейнов и утеплителя, письма от 23.04.2013, исх . № 30 от 25.04.2013 составлены уже за пределами окончания срока выполнения работ, предусмотренного договором, в письме от 03.02.2012 ответчик уведомляет ответчик о приостановлении